Корпоративное право — одна из отраслей российского права; является подотраслью гражданского права. Нормы корпоративного права направлены на урегулирование общественных отношений по организации и деятельности предприятий и организаций, выступающих субъектами гражданского права. Следовательно, корпоративное право — это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ.

Для корпоративного права наиболее важными являются такие понятия, как юридические и физические лица, организации, предприятия, коммерческие организации, корпорации и др.

Нормы корпоративного права направлены на регулирование правового статуса, порядок создания и деятельности этих хозяйственных субъектов и обществ.

Основополагающим методом правового регулирования корпоративного права является (как и в гражданском праве) диспозитивный метод правового регулирования.

Сущность диспозитивного метода состоит в том, что законодатель использует по отношению к субъектам права дозволение, как правило, и предусматривает несколько вариантов поведения для субъектов, за которыми остается выбор возможного и необходимого им поведения. Диспозитивный метод выражается, в частности, в том, что субъекты

имеют право выбрать форму деятельности из числа предусмотренных гражданским законодательством.

Однако при осуществлении правового регулирования корпоративных отношений использование только диспозитивного метода невозможно, поэтому применяется также императивный метод правового регулирования.

Императивный метод предполагает обязывание субъекта поступить каким-либо определенным в законе образом или запрет совершать определенные действия, т.е. в данном случае законодателем задается определенная модель или вариант поведения.

Применительно к корпоративному праву необходимо отметить, что императивный метод при регулировании правоотношений, касающихся деятельности, создания и правового положения хозяйственных организаций и обществ, имеет большее значение, чем при правовом регулировании общегражданских правоотношений.

Корпоративное право обладает следующими нижеперечисленными признаками:

1) оно является подотраслью российского гражданского права, т.е. обладает по отношению к гражданскому праву РФ значительной степенью автономности и самостоятельности, имеет свой конкретный предмет регулирования;

2) регулирует общественные отношения, касающиеся создания, деятельности и правового статуса хозяйственных субъектов в РФ, т.е. корпоративные отношения;

3) состоит из корпоративных норм, объединенных в институты.

2 ПРЕДМЕТ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Корпоративное право — подотрасль гражданского права, нормы которой направлены на урегулирование общественных отношений по организации и деятельности предприятий и организаций, выступающих субъектами гражданского права.

Для корпоративного права наиболее важными являются такие понятия, как лица, организации, предприятия, коммерческие организации и т.д.

Предмет отрасли права — это общественные отношения, на которые направлено правовое регулирование данной отрасли.

Для корпоративного права РФ особое значение имеет правовое регулирование субъектного состава гражданских правоотношений.

В гражданских правоотношениях участвуют самые разнообразные субъекты. В наиболее общем виде эти субъекты именуются «лица». Главной особенностью субъектов гражданского права РФ является то, что все эти субъекты реализуют частную правосубъектность. Наиболее характерной особенностью субъектов является их равенство перед законом, судом и в отношениях друг с другом и другими субъектами.

Слово «корпоративное» происходит от латинского корня, означающего объединение, корпорацию, общество, союз.

Термин «корпоративное право» понимают двояко — в широком и узком смысле. В широком смысле корпоративное право — это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ.

В узком смысле корпоративное право — это система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих правоотношения внутри данной организации.

Кроме того, выделяют несколько смежных отраслей права и понятий, например коммерческое право, акционерное право, кооперативное право, хозяйственное право. Для правильного понимания характера правоотношений, регулируемых этими отраслями, необходимо их разграничить. У всех этих отраслей имеются общие черты, но имеются и определенные различия.

Предмет корпоративного права шире, чем предмет регулирования акционерного права, поскольку в предмет регулирования корпоративного права входит регулирование и иных хозяйственных организаций, а не только акционерных обществ.

Предмет корпоративного права значительно шире по объему, чем, например, предмет регулирования кооперативного права, так как к предмету регулирования кооперативного права относятся исключительно вопросы создания, деятельности и правового положения кооперативов, а корпоративное право регулирует деятельность гораздо большего числа других участников гражданских правоотношений.

Итак, предметом корпоративного права является совокупность правоотношений по поводу создания, деятельности и правового положения хозяйственных субъектов.

3 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ КОРПОРАЦИИ

Корпорациями являются своего рода объединения, коллективные субъекты. Закрепление на конституционном уровне свободы объединения очень важно, поскольку дает множество вариантов решений по поводу участия в объединении, формах такого участия и диспозитивности формы объединения. Диспозитивность (возможность выбора) формы объединения является признаком демократического государства. Участие в организации при ее создании является сугубо добровольным делом и осуществляется в соответствии с волей субъекта. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем.

Корпорации как коммерческие организации занимаются предпринимательской деятельностью. Предпринимательство представляет собой хозяйственную деятельность, осуществляемую предпринимателем на свой страх и риск и под свою ответственность, направленную на систематическое извлечение прибыли. Конституция РФ предусматривает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, что в полном объеме относится к таким субъектам, как корпорации. Однако при этом Конституция РФ ограничивает деятельность в сфере экономики определенным образом, так, например, не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

В собственности корпораций могут находиться любые объекты гражданского оборота, в том числе и земля, поскольку в Конституции РФ специально указано, что земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности.

Государственное регулирование корпоративной деятельности значительно различается в зависимости от вида корпорации, области ее деятельности и других характерных особенностей. Меры административно-правового регулирования, применяемые в отношении корпораций, подразделяются в зависимости от того, на какой основе они созданы—на базе исключительно частного капитала либо с участием капитала государственного. Однако на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры, как: регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности; целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах; антимонопольное регулирование.

К корпорациям, основанным преимущественно на государственном капитале, существуют дополнительные меры (определение порядка управления органами государственной власти пакетами акций таких корпораций и др.).

4 ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Признаки ООО: юридическое лицо; хозяйственное общество; имеет уставный капитал; учреждается одним или несколькими лицами; уставный капитал в соответствии с количеством учредителей разделен на доли; имеет учредительные документы; участники общества не отвечают по обязательствам общества; участники общества несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, т.е. наделено гражданской правоспособностью и выступает в качестве самостоятельного участника гражданского оборота.

ООО наделяется правоспособностью с момента его создания. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

000 может быть создано на определенный срок или бессрочно. По общему правилу общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами. Общество может создавать филиалы и открывать представительства.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Учредительные документы 000 должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

5 ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Общество с дополнительной ответственностью представляет собой промежуточное звено между товариществом и 000, поскольку структура ОДО характерна для общества, а характер ответственности его участников — для товарищества. Общество с дополнительной ответственностью — менее популярная форма организации бизнеса, чем, например, общество с ограниченной ответственностью, поскольку не ограничена ответственность участников капиталом общества. При этом ОДО позволяет довольно эффективно управлять организацией и в то же время защищать интересы кредиторов общества более надежным образом.

ОДО структурно и организационно имеет одинаковое строение с обществом с ограниченной ответственностью. Эти две организации являются наиболее близкими. Их правовое положение настолько близко, что ст. 95 ГК РФ «Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью», регулирующая статус общества с дополнительной ответственностью, дает отсылку к нормам, регулирующим положение 000. Согласно этой статье к ОДО применяются правила ГК РФ об 000 постольку, поскольку иное не предусмотрено ГК РФ.

ОДО признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную

ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Признаки ОДО: является организацией (общий признак юридического лица); может быть учреждено одним или несколькими лицами (признак, характерный для общества); имеет уставный капитал (общий признак юридического лица и коммерческих организаций); уставный капитал общества разделен на доли (общий признак коммерческой организации); участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов (признак, характерный для товарищества); при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (оригинальный признак общества с ограниченной ответственностью, в целом более характерный для товарищества).

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

6 АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество обладает следующими признаками:

1) является организацией;

2) имеет уставный капитал;

3) уставный капитал разделен на акции;

4) участниками акционерного общества являются акционеры;

5) акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества;

6) акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

АО могут осуществлять самую различную деятельность, охватываемую понятием предпринимательской деятельности, в том числе могут осуществлять производственную деятельность, сельскохозяйственную деятельность, осуществлять кредитные операции; для осуществления некоторых видов деятельности необходимо иметь соответствующую лицензию.

АО может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ с соблюдением требований Закона об акционерных обществах и иных федеральных законов. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории РФ осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по местонахождению филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения. Филиал и представительство наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества. Руководители филиала и представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом. Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество.

В связи с деятел ьностью акционерного общества действует реестр акционеров. В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ.

7 ВИДЫ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

АО, участники которого отчуждают принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Оно вправе проводить подписку на выпускаемые им акции и их продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. АО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Количество акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно подле-

жит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке.

Вид АО обязательно отражается в его уставе и фирменном наименовании, поскольку правовое положение акционеров и порядок приобретения ими своих прав в этом качестве зависит в первую очередь от вида АО.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров. В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер или общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Уступка преимущественного права не допускается, поскольку условие о личности акционера ЗАО является существенным.

Общества, учредителями которых выступают РФ, субъект РФ или муниципальное образование, могут быть только открытыми.

8 ОБЪЕДИНЕНИЯ КОРПОРАЦИЙ

Корпорации могут создавать различные объединения. При рассмотрении объединений корпораций нужно иметь в виду:

1) субъекты, вступившие в объединение, не теряют юридическую самостоятельность;

2) объединение корпораций становится самостоятельным юридическим лицом (с балансом, банковским счетом, органами управления и обособленным имуществом);

3) добровольность — основной принцип в текущей деятельности объединений корпораций. Юридической формой ее является учредительный договор, заключаемый между корпорациями — участниками объединения, и утвержденный, ими устав;

4) объединение корпораций является некоммерческой организацией (целью деятельности не является получение прибыли).

Виды объединений

Союзы — это объединения предприятий по отраслевому, территориальному и иному признаку в целях обеспечения интересов участников в государственных, международных и иных организациях. Союз разрабатывает прогнозы, созывает конференции, обобщает и распространяет опыт.

Хозяйственные ассоциации создаются по ведомственной принадлежности и могут входить в другие объединения без согласия членов ассоциации. Они представляют интересы своих членов в отношениях с государственными и не-

государственными организациями. Функции — производственного характера: функция координации производственной деятельности, функция углубления между ними специализации и т.п.

Концерны—добровольные объединения корпораций на основе централизации производственных функций, научно-технической политики, инвестиций, финансовой и технической политики, внешнеэкономической деятельности, имеющими своей целью и организацию коммерческого обслуживания.

Консорциумы — временные союзы, объединения на паевой основе, которые возникают между банками и промышленными корпорациями для совместного размещения займа или осуществления единого капиталоемкого проекта. Консорциум создается, когда проект превышает финансовые возможности одного банка. Картели — объединения корпораций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции. Создание может преследовать цели овладения рынками сбыта, разграничения сфер влияния и т.п.

Трест — вид объединения корпораций, который отличается прочностью экономических и организационных связей. Корпорации, в нем участвующие, теряют хозяйственную и частично юридическую самостоятельность, так как здесь объединение происходит практически по всем параметрам их деятельности.

Синдикат — объединение, где корпорации теряют коммерческую самостоятельность. Главная цель создания синдиката — решение вопросов сбыта товаров.

9 РЕГИСТРАЦИЯ КОРПОРАЦИЙ

Корпорация, как и все юридические лица и индивидуальные предприниматели, подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц индивидуальных предпринимателей». Данные государственной регистрации любой корпорации как юридического лица включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления любому лицу по его письменному заявлению.

В настоящее время в нашей стране действуют «Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений», утвержденные постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц».

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в том числе и корпораций, представляет собой акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, корпораций, их объединений, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах, корпорациях, их объединениях и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц. Государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей содержит записи о:

1) государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, в том числе любой корпорации и их объединений;

2) государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы корпорации, любого другого юридического лица;

3) различных изменениях сведений о корпорации, содержащихся в государственном реестре юридических лиц; ,

4) документах корпорации, их объединений, юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляемых в регистрирующий орган.

Документы, относящиеся к государственной регистрации корпорации, содержатся в регистрационном деле этого юридического лица, которое является частью государственного реестра.

Основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом либо иным органом в соответствии с федеральными законами о специальном порядке регистрации отдельных видов юридических лиц по документам, предоставленным при государственной регистрации юридического лица.

10 ПОНЯТИЕ КОРПОРАТИВНЫХ НОРМ И ИХ ВИДЫ

Нормой корпоративного права РФ признается установленное (путем издания закона) или санкционированное (путем предоставления права заключить нормативный договор) государством правило поведения, являющееся общеобязательным и формально определенным, которое устанавливает обязанности и определяет права участников корпоративных правоотношений.

Нормы корпоративного права содержатся в источниках корпоративного права РФ: законах, подзаконных нормативно-правовых актах, нормативных договорах субъектов корпоративного права РФ.

Структура нормы права — это внутреннее устройство нормы права. Структура нормы права включает в себя элементы нормы права. Число и особенности таких элементов в структуре нормы права зависят от особенностей регулируемых правоотношений. Традиционно в структуре нормы права выделяют три составляющие: гипотезу, диспозицию и санкцию. Гипотезой признается часть нормы права, определяющая условия действия нормы. Диспозиция по определению представляет собой правило поведения. Санкция представляет собой указание на вид и меру ответственности за нарушение правил, предусмотренных диспозицией, при наличии условий, определенных в гипотезе.

Для корпоративного права РФ характерны нормы-принципы (содержащие основополагающие

начала), нормы-дефиниции (нормы, содержащие определение) и нормы — правила поведения.

В зависимости от метода правового регулирования различают императивные и диспозитивные нормы. Императивные нормы требуют безоговорочного подчинения (так, «государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом»), диспозитивные предусматривают возможность выбора вариантов поведения субъектам корпоративных правоотношений (финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом).

По уровню правового регулирования нормы корпоративного права РФ могут относиться к нормам законов и подзаконных нормативных актов.

Различают управомочивающие (участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица), обязывающие (денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества) и запрещающие (хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции) нормы корпоративного права РФ.

11 ОБЩИЕ ПРИЗНАКИКОРПОРАТИВНЫХ НОРМ

Любая норма корпоративного права состоит из трех частей: гипотезы, диспозиции и санкции.

Гипотезой признается часть нормы права, определяющая условия действия нормы. Эта часть нормы ограничивает группу отношений, к которым применима данная норма, отношениями между корпоративными субъектами и определяет признаки таких субъектов.

Диспозиция по определению представляет собой правило поведения.

Санкция представляет собой указание на вид и меру ответственности за нарушение правил, предусмотренных диспозицией, при наличии условий, определенных в гипотезе.

Что касается способов изложения норм права, то выделяют прямой, бланкетный и отсылочный способы изложения норм права.

Пример прямого изложения нормы права, когда в одной статье нормативного акта приводятся все три элемента нормы права (гипотеза, санкция, диспозиция), — вышеназванная ст. 72 ГК РФ.

При отсылочном способе изложения законодатель ссылается на другую статью этого же нормативного акта или иного конкретного нормативного акта, нормы которого также регулируют те же правоотношения. Отсылочный способ изложения характерен для корпоративных норм в частности и гражданского законодательства в целом.

Отсылочная норма присутствует в ст. 79 ГК РФ «Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества». Согласно этой статье участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою делю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в порядке, установленном ст. 75 ГК РФ. Последняя ссылка на другую статью ГК РФ дает пример отсылочного способа изложения нормы права.

Наконец, при бланкетном способе изложения нормы права в статье нормативного акта имеется ссылка не на конкретную статью или нормативный акт, а на законодательство. Таких примеров в корпоративном праве множество. Например, рассмотрим норму Закона об акционерных обществах. Согласно этому Закону общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. При этом полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое).

12 ОСОБЕННЫЕ ПРИЗНАКИ КОРПОРАТИВНЫХ НОРМ

Корпоративная норма как бы синтезирует волю государства и организации и принимается на предприятии и действует в его пределах.

По субъекту корпоративные нормы отличаются от норм, издаваемых государством, тем, что они имеют точную количественную определенность. Они, так же как и нормы централизованные, не персонифицированы. Но если круг субъектов, по отношению к которым применяется общегосударственная норма права, не определен ни количественно, ни тем более качественно или персонально, то субъект корпоративной нормы всегда имеет точную количественную характеристику: коллектив наемных работников предприятия ограничивается штатным расписанием, товарищество — членством в нем, акционерное общество — количеством акционеров . и т.д. Качественные же характеристики коллективного образования могут меняться.

Сфера действия корпоративных норм территорией предприятия не определяется. Она ограничивается принадлежностью субъекта к коллективу, или членством, возникающим по различным основаниям. Действие же централизованных норм, или норм, издаваемых государственными органами, связано прежде всего с территорией, на которую распространяются прерогативы того или иного государственного органа.

Волевое содержание корпоративных норм весьма существенно отличается от волевого содержания централизованных норм. Содержание корпоративных норм составляет воля коллектива корпорации. В настоящее время у коллективов корпораций имеются все предпосылки, чтобы наполнить свои правовые нормы собственным волевым содержанием. Основанием для этого является законодательное закрепление презумпции: «разрешено все, что не запрещено».

Способ формирования корпоративных норм делает их весьма отличными от норм, носящих централизованный характер. Если общегосударственные нормы основаны на «навязывании» воли извне, то корпоративные нормы строятся по принципу согласования воли, выражают баланс интересов управляющих и акционеров, а также интересов отдельных работников. Корпоративные нормы характеризуются соединением в одном лице субъекта и объекта регулирования (если корпоративная норма принимается общим собранием) либо сближением субъектов, принимающих решение и исполняющих его (если корпоративная норма принимается советом предприятия, правлением). Общепризнано, что нормативные решения действуют лишь в случае принятия их теми, кто обязуется им повиноваться и кто участвовал в их разработке, т.е. членами коллектива корпорации. Участие каждого члена коллектива в нормотворчестве свидетельствует о повышении роли человеческого фактора, меры свободы людей, о развитии демократических начал в обществе.

13 СООТНОШЕНИЕ КОРПОРАТИВНЫХ НОРМ С НОРМАМИ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫМИ И ДОГОВОРНЫМИ

Понятия «централизованные нормы» и «корпоративные нормы» должны рассматриваться но как подчиненные, а как соподчиненные.

В нормативной правовой системе корпоративные нормы должны занимать подобающее им место. Их число не должно быть слишком ограниченным, поскольку «вакуум» в регулировании жизни коллектива все равно чем-то будет заполнен: либо его захлестнет анархия, либо порядок в корпорации будет наводиться «государственной рукой». Но и чересчур большое число корпоративных норм вряд ли будет полезным. Они призваны отражать волю коллектива, но в то же время не сводить «на нет» волю индивидов.

Таким образом, корпоративными нормами должны регулироваться не все отношения, складывающиеся в организации, а лишь те, которые затрагивают основы жизни коллектива (использование финансов, организацию производства, установление условий труда, поощрение работников, порядок применения мер ответственности и т.п.). Отношения, которые не вызывают опасность дезорганизации жизни коллектива, могут быть урегулированы нормами индивидуальными, в частности договорными. Нужно иметь в виду, что коллектив складывается из отдельных личностей, у каждой из которых есть свои специфические интересы. Они не всегда совпадают с интересами коллективными. Подчинение (либо согласование) личностных интересов коллективным по основным вопросам производственной жизни оправданно, но вопросы, носящие несущественный характер, лучше дать возможность члену коллектива решать самостоятельно.

Жесткий рабочий день, установленный корпоративными нормами в организации, облегчает администрации управление производством, но сковывает свободу работников распоряжаться своим трудом и временем. Особенно болезненно это отражается на менее социально защищенных работниках (инвалидах, беременных, имеющих малолетних детей, многодетных матерях и др.). Индивидуальное урегулирование рабочего дня хотя бы в отношении этих категорий работников было бы более справедливым, нежели корпоративное.

Да и в регулировании отношений, входящих в сферу корпоративного права, не всегда нужна жесткость. Наряду с «нормальным» вариантом поведения иногда в корпоративной норме следует предусмотреть вариант альтернативный или исключительный, оговорив условия его применения. В противном случае корпоративные нормы могут оказаться способом диктата, только уже не государственного, а коллективного, подавляющего волю индивидов.

14 ПРАВОВОЙ ХАРАКТЕР КОРПОРАТИВНЫХ НОРМ

Признание самостоятельного регулирующего значения корпоративных норм вовсе не означает выведение их за рамки понятия «право». Право—это не только система правовых норм, установленных государством. В нормативно-правовую систему органично включаются также корпоративные нормы, как бы образуя свою подсистему.

Во-первых, в нормах общего действия предусматривается возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно.

В последнее время законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на издание корпоративных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы, но и те, которые он оставил без внимания. Следовательно, соотношение централизованных и корпоративных норм стало характеризоваться не подчиненностью, а соподчиненностью.

Во-вторых, в общих нормах определяются направления корпоративного регулирования путем указания на цели, задачи общества, государства, того или иного нормативного акта либо на назначение того или иного вида деятельности.

В-третьих, законодатель указывает и пределы корпоративного регулирования.

В-четвертых, корпоративные нормы, также как и нормы общего действия, должны соответствовать

природе права, выражающей начала справедливости, принципам права (обидим, отраслевым, межотраслевым), составляющим его стержень. Так, принцип демократизма не дает права администрации по собственной воле перевести предприятие из одной формы собственности (государственной) в другую (акционерную). На это ей нужно получить согласие трудового коллектива. Практика же показывает, что таковое у коллектива не всегда испрашивают. Обращение советов трудового коллектива в суд по этому вопросу породило новую категорию дел.

В-пятых, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и процедуру принятия корпоративных норм.

В-шестых, корпоративные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую силу, не могут противоречить нормам, обладающим более высокой юридической силой, зависящей от местоположения правотворческого органа в иерархии государственных структур, является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотнесении корпоративных и централизованных норм является обязательным.

И наконец, корпоративные нормы могут обеспечиваться государственным принуждением. Специальные правоприменительные органы помогают ликвидировать ошибки в наложении санкций на основе корпоративных норм, поскольку право обжалования любой из них закреплено законом.

15 КОРПОРАТИВНЫЙ ОБЫЧАЙ

Правовой обычай — это исторически укоренившееся правило поведения, применение которого считается обычным, разумеющимся в определенной группе отношений из-за многократного повторения аналогичных действий. Правовой обычай должен быть санкционирован государством. Для гражданского права РФ вообще и для корпоративного права РФ в частности свойственно наличие правовых обычаев.

Как показывает практика корпоративного правотворчества, обычаи имеют определенное распространение в деятельности небольших корпораций (обществ с ограниченной ответственностью), в то время как крупные корпорации (открытые акционерные общества) свою деятельность регулируют в большей мере корпоративными нормативными актами. «Обычное» регулирование внутренней деятельности корпораций не является новым для юридической науки. Такие партикулярные обычаи или обыкновения составляют своеобразный вид обычного права и обильный источник частного правового порядка. От обычая в техническом смысле они, по мнению большинства ученых, отличаются тем, что действуют в ограниченной области, касаясь лишь внутренней жизни определенной организованной социальной группы. Действительно, только сфера регулирования позволяет отличить корпоративный обычай от бытового обычая (как социальной нормы). Но вот как отграничить корпоративный обычай — специфический источник корпоративного регулирования от обычая делового оборота — источника общеправового? Ответ кроется в определении корпоративного обычая как «обычая, применение которого обеспечивается мерами воздействия со стороны корпорации». Существенное отличие заключается в том, что обычаи делового оборота являются общим источником права и обеспечиваются принудительной силой государства, а корпоративный обычай — принудительной силой (мерами поощрения или санкциями) корпорации.

Таким образом, поскольку понятие обычая делового оборота, предусмотренное гражданским законодательством, является достаточным для того, чтобы охватить весь круг соответствующих общественных отношений, может сложиться впечатление, что выделение специфического корпоративного обычая — это излишнее усложнение правовой терминологии и сужение понятия обычая делового оборота. Последний подлежит применению независимо от признания его таковым со стороны корпораций. К тому же если корпоративные акты издаются корпорациями в силу прямого указания закона, то право санкционировать обычаи корпорациями прямо законодательно не предусмотрено, а следовательно, их существование как источника права как минимум может быть поставлено под сомнение.

16 КОРПОРАТИВНЫЕ ДЕЛОВЫЕ ОБЫКНОВЕНИЯ

Деловые обыкновения — это правила поведения, складывающиеся в практической производственной деятельности корпораций и регулирующие повседневную жизнь членов (работников) корпорации.

Иначе деловое обыкновение можно определить как устоявшуюся практику, заведенный порядок дел. Деловым обыкновением является приглашение на работу коммерческими структурами бывших спортсменов и даже уголовных элементов для защиты от рэкетиров как практическая необходимость, что склоняет к мысли о существовании в данном случае делового обыкновения. Также деловое обыкновение — различные планерки, летучки, разборы с началом рабочего дня, смены, на которых докладываются распоряжения*! приказы руководителей, происшедшие ЧП и ставятся задачи на предстоящую смену. Деловым обыкновением следует признать и правило, принятое в фирме. Очень часто это бывает правило приветствовать позвонившего абонента, называть наименование фирмы и т.п.

В Японии рабочий день во многих из них начинается с физзарядки. В некоторых корпорациях практикуется начинать работу с пения гимна корпорации, в других — с декламирования корпоративных заповедей: упорно трудиться, повиноваться, быть скромным, быть благодарным — опять деловое обыкновение. Ритуал завершает своим напутствием начальник. Кое-где принято в обеденный перерыв коллективно любоваться сакурой во дворе предприятия для снятия нервного напряжения.

Деловые обыкновения могут быть закреплены письменно. В вузах они закрепляются в Правилах учебного распорядка, где часто как обыкновение фиксируется обязанность студентов приветствовать преподавателя стоя. Однако все же чаще деловые обыкновения передаются путем копирования фактических действий. В Японии принято несколько возвышать (на 15—20 см) рабочее место начальника структурного подразделения, с тем чтобы он мог обозревать своих сотрудников, контролировать их работу и делать соответствующие замечания. В России же руководитель любого уровня стремится иметь отдельный кабинет.

Нигде не закреплено и такое деловое обыкновение, встречающееся, кстати, на многих российских предприятиях, как осмотр (обход) руководителем своего предприятия, чаще относящегося к числу крупных, в составе многочисленной свиты, непременно включающей начальников осматриваемых структурных подразделений, которые могут пояснить, объяснить что-либо, ответить на вопросы.

В заключение следует отметить, что в повседневной деятельности большинства корпораций используется великое множество деловых обыкновений. Они настолько привычны для работников, что их замечают так же мало, как воздух, которым дышат.

17 КОРПОРАТИВНЫЕ ПРЕЦЕДЕНТЫ

Определенное место в регулировании внутренней деятельности корпораций занимает корпоративный прецедент — решение, принятое в корпорации и ставшее образцом для разрешения аналогичных дел в будущем. Как источник права прецедент развивался в системе общего права Англии, США, Австралии, но на сегодняшний день воспринят правовыми системами и других государств.

Правовой прецедент — это решение какого-либо конкретного органа, принятое по делу в установленном законом порядке, являющееся образцом при вынесении последующих решений по аналогичным делам. Россия, хотя является страной с традиционно континентальным правом, все же в некоторой степени признает значение судебного прецедента. Примером судебных прецедентов — источников корпоративного права РФ могут послужить многочисленные решения Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ.

Прецедентом является такое решение органов управления корпорации, которое имело место хотя бы один раз, но стало служить примером для последующего поведения в сходной ситуации. Он появляется тогда, когда дело требует разрешения, однако необходимой нормы нет ни в законодательстве, ни в корпоративных актах. В этом случае орган управления корпорацией и принимает вышеназванное решение.

В качестве примера корпоративного прецедента можно привести и решение руководителя корпорации выделить юбиляру определенную сумму денег. Впоследствии это становится правилом, которое соблюдается в отношении юбиляров.

При принятии прецедента руководствуются принципами права, мировоззрением, правосознанием, господствующими в обществе моральными и иными устоями, общечеловеческими ценностями, житейским опытом руководителя организации.

Вместе с тем корпоративный прецедент не имеет обязательного характера и того авторитета, который свойствен корпоративному нормативному акту. Прецедентная практика непрочна, она может быть забыта, а то и отброшена в любой момент. Юристы отмечают, что роль судебной практики в странах континентальной правовой семьи состоит не в противопоставлении судебного прецедента закону, а во вторичном подтверждении, углублении и дополнении закона. «Законодателю следует изучать и обобщать судебную практику, возводя затем в закон, что уже проверено практикой, и отвергая то, что оказалось неверным на деле». Приведенные слова в полной мере относятся и к корпоративному прецеденту, который может быть важен лишь на определенном этапе, но со временем в конечном итоге должен либо отмереть, либо преобразоваться в другую, более стабильную, форму права.

18 КОРПОРАТИВНЫЙ НОРМАТИВНЫЙ АКТ КАК ОСНОВНОЙ ИСТОЧНИК КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Нормативно-правовые акты делятся на множество видов и подвидов в соответствии с их местом в системе нашего российского права, нормативные акты неодинаковы и по своему значению. По юридической силе можно выделить законы и подзаконные нормативные акты; по субъекту правотворчества выделяют акты, изданные непосредственно государством и его органами, и акты, санкционированные государством; в зависимости от сферы действия выделяют акты внешнего и внутреннего действия.

Гражданский кодекс РФ определяет перечень источников гражданского права через специальную статью—«гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права».

В соответствии с Конституцией нашей страны гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, таким образом, правовое регулирование гражданско-правовых отношений должно осуществляться исключительно на федеральном уровне.

Гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения, при этом все нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу РФ.

Гражданско-правовые отношения могут регулироваться также и указами Президента Рос-,

сии, которые не должны противоречить ГК РФ и иным законам.

На основании и во исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ ГК РФ или иному закону применяется ГК РФ или соответствующий закон.

Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти (ведомства) также вправе издавать акты, содержащие нормы гражданского и корпоративного права, в случаях и в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Таким образом, система гражданского законодательства РФ включает в себя: Конституцию России; международные договоры России; Гражданский кодекс РФ; другие федеральные законы; иные нормативно-правовые акты федерального уровня, регулирующие вопросы корпоративного характера.

Согласно Конституции РФ законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Подготовка корпоративных актов — дело непростое. Однако при умелом составлении они способны стать мощным фактором в процессе организации деятельности корпораций.

19 ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К КОРПОРАТИВНЫМ НОРМАТИВНЫМ АКТАМ

Корпоративный акт должен обладать следующими признаками.

Во-первых, он имеет правотворческий характер, т.е. в нем либо устанавливаются корпоративные нормы, либо изменяются, либо прекращается их действие.

Во-вторых, корпоративный акт должен издаваться органом управления только в пределах своей компетенции, иначе по одному и тому же вопросу в организации будет существовать несколько нормативных решений, между которыми наверняка обнаружится несхожесть, а то и противоречия.

В-третьих, корпоративный акт всегда облекается в документальную форму (решение общего собрания, совета директоров, приказ руководителя и др.). Причем этот документ или документы должны иметь реквизиты (вид корпоративного акта, его наименование, орган управления, его принявший, дата принятия, номер и др.). Письменная форма необходима для достижения единообразия понимания требований корпоративного акта, возможных санкций за его неисполнение.

В-четвертых, корпоративные акты не должны противоречить Конституции России, законодательству и корпоративным актам, имеющим большую юридическую силу, например приказ руководителя — решению общего собрания.

Помимо корпоративных нормативных актов, на предприятии издаются и другие корпоративные акты, не носящие нормативного характера.

Акты толкования, или интерпретационные акты. Отличие их от корпоративных нормативных актов состоит в том, что они не устанавливают новых норм, а только детализируют, конкретизируют, комментируют нормы, содержащиеся в каком-либо нормативном акте. Обычно в Правилах внутреннего трудового распорядка в качестве санкций за виновное неисполнение трудовых обязанностей предусматривается увольнение в соответствии с ТК РФ. Однако увольнению должно предшествовать получение объяснения от нарушителя, и если вопрос о том, каковы должны быть форма объяснений и порядок их получения, отражается в специальном корпоративном акте, то его следует признать актом толкования. Чаще всего такие акты используются для того, чтобы довести до сведения и разъяснить с учетом особенностей конкретного предприятия те или иные законодательные акты (постановления правительства, инструкции министерств).

Акты реализации прав и обязанностей сторон: договоры (о сотрудничестве, соревновании между структурными подразделениями), приказы руководителя, носящие конкретный характер (выдать премию, ценный подарок, предоставить ссуду и т.п.), расписки, векселя и др.

Акты применения, устанавливающие санкции в отношении конкретных лиц (приказ о наложении выговора, об увольнении за прогул и др.).

20 ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ СОЗДАНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ АКТОВ

Утилитаризм — в соответствии с ним правильное корпоративное решение определяется тем, приносит ли оно максимальную пользу большинству людей.

Соблюдение прав человека — не обманывать, не заставлять действовать против своих интересов, уважать их право на тайну, не заставлять поступать вразрез с их религиозными и этическими представлениями, не подвергать их наказанию без честного и беспристрастного суда, не нарушить их право на безопасные условия труда и т.п.

Справедливость и свобода декларируются в наиболее важных нормативно-правовых документах, включая международные, а затем получают развитие и детализацию в других законодательных предписаниях.

Принцип демократизма в формировании корпоративных норм, т.е. наиболее полный учет интересов всех членов коллектива корпорации. Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива предприятия позволяет претворить этот принцип в жизнь.

Еще больше проблем с реализацией этого, принципа на практике возникает тогда, когда корпоративные нормы принимаются управленческими органами предприятия (коллективными или единоличными). В последнее время на страницы периодической печати часто попадали случаи нарушения принципа демократии в процессе принимаемого решения, корпоративных актов в связи с приватизацией предприятий.

Принцип гуманизма, т.е. человеколюбия, уважения достоинства личности, создания всех условий, необходимых для ее нормального существования и развития. Корпоративные нормы, детально регулирующие условия применения труда, получение вознаграждения за труд и другие вопросы, позволяют наполнить общий тезис о человеколюбии конкретным содержанием.

Принцип равноправия. Он выражается в том, что все члены корпорации независимо от национальной, половой, религиозной и иной принадлежности, должностного или иного положения имеют равные права и в одинаковой мере несут ответственность.

Законность, т.е. точное соблюдение общегосударственных норм. Корпоративные нормы не могут противоречить законодательным, а должны находиться с ними в отношениях подчиненности, если оба вида норм регулируют один и тот же вопрос. Это аксиома.

Научность, т.е. глубокая и всесторонняя проработка содержания нормативных актов. Научная обоснованность конкретных актов, принимаемых в процессе предпринимательской деятельности, в значительной мере зависит от уровня предприятия. Но главную роль в обеспечении научной обоснованности корпоративных норм играет все же квалификация работников, то, насколько они образованны, насколько информированы о достижениях науки, насколько способны их воспринять.

21 СПЕЦИАЛЬНЫЕ ПРИНЦИПЫ ПРИНЯТИЯ КОРПОРАТИВНЫХ АКТОВ

1. Презумпция (принцип) компетентности компании на регулирование корпоративных вопросов путем создания корпоративных нормативных актов. По каким вопросам издавать корпоративные нормативные акты, решают органы управления корпорации, выявившие в этом необходимость в процессе работы корпорации.

2. Принцип иерархии корпоративных нормативных актов. В сфере корпоративного правового регулирования иерархия устанавливается по двум критериям:

а) по предмету регулирования. Здесь преимущество по сравнению с другими корпоративными актами всегда имеет основной корпоративный нормативный акт — устав корпорации;

б) по субъекту правотворчества: акты прямого волеизъявления имеют большую юридическую силу перед актами, принятыми как представительными органами управления корпорации.

3. Принцип неотвратимости юридической ответственности.

4. Корпоративные акты должны отражать баланс различных интересов участников корпорации. Акционерное общество — сложное образование, похожее на треугольник, в котором представлены три стороны: акционеры — управляющие — наемные работники. У каждой из названных сторон имеются свои задачи и интересы. Важно, чтобы они гармонично сочетались.

5. Корпоративные акты не могут создавать обязанностей в отношении третьих лиц.

6. Корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, а в противном случае корпорация должна возместить причиненные убытки.

7. Принцип отсутствия обратной силы у корпоративных нормативных актов, ухудшающих правовое положение участников корпорации. Понятно, что корпорация может изменить любой свой корпоративный нормативный акт, если в том обнаружится необходимость. Однако это правило имеет не абсолютный, а относительный, точнее, ограниченный характер.

8. Принцип запрета вносить изменения в корпоративные нормативные акты, если они совершены недобросовестно или не в интересах корпорации как целостного объединения.

9. Корпоративные нормативные акты (или вносимые в них изменения) автоматически не отменяют индивидуальные корпоративные акты, в частности условия ранее заключенных трудовых контрактов. Этот принцип направлен на реализацию такой универсальной ценности человеческого общества, как стабильность.

10. Никто, даже суд, обнаруживший дефектность, не может вносить изменения в корпоративный нормативный акт помимо принявшего его органа управления корпорации. Во всех этих случаях действует правило: орган, принявший дефектный корпоративный нормативный акт, должен сам устранить его дефекты. Если это им не сделано, то заинтересованные лица могут обратиться в суд.

22 ДОСТОИНСТВА КОРПОРАТИВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ

В системе корпоративных актов того или иного предприятия, корпорации, юридического лица встречается довольно много актов, одновременно закрепляющих и нормы права, и индивидуальные предписания.

Во-первых, если в корпоративном акте содержится всего лишь одна корпоративная норма или ее часть (нормативное предписание), то такой корпоративный акт должен быть признан нормативным.

Во-вторых, корпоративные акты часто используются в качестве ретрансляторов, т.е. своеобразных передатчиков норм, издаваемых государственными органами. С помощью корпоративных актов как бы доводятся до сведения вышеуказанные нормы. Однако нормативным считается лишь тот акт, которым нормы права устанавливаются, изменяются или прекращаются. Поскольку в случае издания корпоративного акта, доводящего до сведения нормы государственных органов, этого нет, по юридическим канонам такие корпоративные акты не должны вообще признаваться нормативными. В случае необходимости проинформировать участников, работников корпорации о нормах общего действия (законах, указах, постановлениях, инструкциях министерств, госкомитетов и других органов центрального управления)более целесообразно использовать правовую форму, в которую обычно облекаются индивидуальные предписания или распоряжения органов управления корпорацией, например приказ руководителя или какой-то локальный акт организации.

В-третьих, обращает на себя внимание тот факт, что во многих случаях корпоративные нормативные акты излишне детализированы. Далеко не всегда это оправданно, но все-таки это можно отнести к их достоинствам. Все-таки все достаточно хорошо в них изложено и с учетом условий конкретной организации.

В-четвертых, среди корпоративных (локальных) актов встречается множество актов процедурного характера, т.е. таких актов, которые регулируют порядок применения материально-правовой нормы. Обычно это положение о порядке наложения дисциплинарного взыскания, положение о порядке предоставления отпусков и т.п. В общем массиве корпоративных норм такого рода норм большинство.

В-пятых, как уже было сказано выше, корпоративные акты включают в себя именно те нормы и положения, которые подходят именно к данной организации, они обусловлены какими-то возможностями и необходимостями именно данной корпорации или юридического лица, включают в себя ее особенности и отличия от других организаций нашей страны.

В-шестых, корпоративные акты несут в себе декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия.

23 НЕДОСТАТКИ КОРПОРАТИВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ

Корпоративные акты порой страдают излишней заурегулированностъю, чем сковывают работников в проявлении инициативы. Некоторые же корпоративные акты напоминают научные разработки и по объему превышают сотню страниц.

Корпоративные акты редко содержат декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия. Почему-то считается, что декларации в корпоративных актах излишни, что здесь нужны нормы, не воздействующие на сознание вообще, а побуждающие к совершению вполне конкретных действий. Думается, что недооценка общего настроя сознания работников таит в себе немало отрицательных моментов и в конечном счете приводит к большим издержкам.

Особенностью российского законодательства является то, что в нем очень мало применяются дефинитивные нормы, т.е. нормы, в которых дается определение того или иного явления, понятия и т.д. В корпоративном праве этот недостаток во много раз усиливается. В корпоративных актах практически не встречаются дефиниции (определения), результат — путаница в понимании терминов, использование одних и тех же терминов для обозначения разных понятий, подмена терминов и т.д.

Среди корпоративных актов встречается множество актов процедурного характера, т.е. актов, регулирующих порядок применения материально-правовой нормы. В качестве примера I можно привести положение о порядке наложения дисциплинарного взыскания, положение о порядке предоставления отпусков и т.п. В общем массиве корпоративных норм такого рода норм большинство.

Характеризуя корпоративные акты, следует указать еще на одну особенность, им присущую: создатели корпоративных актов в большинстве своем пренебрегают корпоративными актами оперативного характера. Оперативные акты—это акты, содержащие предписания, которые отменяют действующие нормативные акты или продляют их действие на новый срок, или распространяют нормы на новые ситуации, недавно выявившиеся или возникшие, и др. Одним словом, оперативные акты дают возможность упорядочить весь массив корпоративных норм. Они не позволяют допустить существование дублирующих норм или норм, утративших силу, и т.д.

Как видим, содержание корпоративных нормативных актов довольно специфично. В одних случаях их особенности обусловлены сущностью, характером корпоративных норм и несут в себе позитивный смысл. В других — специфика корпоративных актов не совсем оправданна и объясняется неразвитостью корпоративного регулирования, а как следствие этого — неразвитостью корпоративного регулирования на большинстве предприятий.

24 СИСТЕМАТИЗАЦИЯ КОРПОРАТИВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ

Корпоративные нормативные акты специализируются на регулирование отдельных сторон жизни коллектива и связаны между собой. Работа по систематизации корпоративных актов важна, поскольку от нее во многом зависит эффективность ведения предпринимательского дела. Систематизация корпоративных нормативных актов — это обработка изданных на предприятии нормативных актов и приведение их в единую, согласованную, цельную систему.

Систематизация может проводиться в трех формах: в форме инкорпорации, консолидации и кодификации.

Инкорпорация — форма систематизации, в процессе которой корпоративные нормативные акты подвергаются внешней обработке и объединяются полностью или частично по определенной системе в сборники. При инкорпорации в акты вносятся изменения, устраняются противоречия. Нормативный материал располагается по определенной схеме. Если в качестве такового избирается время издания актов, то инкорпорация называется хронологической. Если критерием является предмет регулирования, то инкорпорацию следует считать предметной (систематической).

Работа по инкорпорации корпоративных нормативных актов может выражаться в составлении:

а) подшивок нормативных актов предприятия.

Это простая форма инкорпорации, не требующая к тому же специальных знаний, больших трудовых усилий, а также не связанная со значительными финансовыми затратами;

б) сборников корпоративных актов. Это форма систематизации, требующая не только наличия квалифицированных работников, но и определенных материальных затрат. Могут составляться тематические сборники по вопросам применения труда, по вопросам ведения договорной работы на предприятии, сборник положений о структурных единицах, сборник должностных инструкций и т.д.;

в) программ для ввода корпоративных актов в ЭВМ. Характер информационного обслуживания зависит от составленной программы. Компьютер выдает перечень корпоративных актов по тому или иному вопросу, может дать целиком подборку текстов корпоративных нормативных актов.

Консолидация — сведение корпоративных нормативных актов по тому или иному вопросу в единый акт. Ранее действовавшие нормативные акты в этой связи прекращают свое существование. В результате такой работы получаются укрупненные нормативные документы, объединяющие значительное количество правовых норм корпорации.

Кодификация — форма систематизации корпоративных нормативных актов, в процессе которой производится существенное изменение нормативного материала, причем такое, которое приводит к появлению принципиально иных нормативных предписаний.

25 ПРЯМОЕ КОРПОРАТИВНОЕ НОРМОТВОРЧЕСТВО

В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. В зависимости от этого корпоративное нормотворчество можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное.

Прямое (непосредственное) корпоративное нормотворчество — это осуществляемая коллективом организации (персоналом, акционерами) самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм.

Способы принятия корпоративных норм

1. Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива. Это довольно сложная форма корпоративного нормотворчества и с организационной, и с юридической, и с финансовой точек зрения. Что касается организационной стороны, не всегда есть возможность четко и довольно быстро довести информацию о созыве общего собрания коллектива, особенно если он многотысячный. Наличие местной радиосети, ярких и броских стендов, расположенных в удобных для обозрения местах, конечно, облегчает решение этой задачи. Если речь идет о созыве собрания акционеров, то здесь часто оказывается недостаточным общее оповещение, например с помощью газеты, радио или телевидения. Всем акционерам должны быть разосланы приглашения с указанием, помимо даты созыва собрания, места и времени его проведения, а также повестки дня. Причем приглашения необходимо разослать заблаговременно. Финансовые затраты в данном случае могут быть для корпорации весьма ощутимы.

2. Созыв конференции коллектива. Конференция — довольно серьезный форум многотысячного коллектива, где для обсуждения собираются делегаты от всех его структурных звеньев. Если проанализировать корпоративные акты, принимаемые конференциями коллектива, с точки зрения содержания, то можно также отметить их важность, особую значимость для жизни коллективов корпораций, т.е. то, что свойственно и актам, рассмотренным выше.

3. Проведение референдума. Этот способ принятия корпоративных норм используется очень редко. За период советской власти у людей сформировалась определенная психологическая установка, согласно которой государство — это единоличный хозяин, работники же—подчиненные, значит, нечего принимать участие в референдуме. Вот почему выяснение воли коллектива работников, которая наиболее полно может быть продемонстрирована на референдуме, мало кого заботит.

4. Опросы работников как основа нормотворчества осуществляются еще реже. Такой опрос может проводится в том случае, когда организация решает, стать ли ей акционерной или остаться прежней, и т.п. И тогда работники совместно с руководством принимают решение. Это менее удобная форма нормотворчества.

26 ПРЕДСТАВИТЕЛЬНОЕ КОРПОРАТИВНОЕ НОРМОТВОРЧЕСТВО

Совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива, правление и другие термины используются для наименования представительных органов корпорации, органов, представляющих интересы коллективов (акционеров, работников) предприятия и осуществляющих одновременно контрольные или исполнительно-распорядительные функции.

Ранее профком участвовал в корпоративном нормотворчестве в формах: а) совместного с администрацией принятия корпоративных нормативных актов; б) принятия актов по согласованию с ней; в) принятия профсоюзным комитетом нормативных актов самостоятельно.

Профком теперь заменен другим представительным органом — советом трудового коллектива предприятия, или СТК. На первых порах эти советы комплектовались в основном из администрации, а для видимости «разбавлялись» передовыми рабочими. Тогда потребовалось издание законодательного акта, который бы упорядочил вопрос о формировании СТК. Он назывался «Рекомендации о порядке создания советов на предприятии».

В нем предлагалось составлять не более 1/3 совета из представителей администрации и общественных организаций, остальные места отдавали рядовым работникам.

Компетенцию общего собрания наемных работников (персонала) и совета предприятия порой бывает трудно разделить. Многое зависит от формы собственности. Так, например, на акционерных предприятиях главный вопрос, решаемый общим собранием акционеров, это вопрос об использовании прибыли {капитализировать ее или распределить). Лишь затем совет директоров, в большей мере выполняющий функции контроля за администрацией, обычно решает вопрос о возможном размере дивидендов. Многое зависит от масштабов предприятия: чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативно отработать на общем собрании. Существенную роль играют личные качества членов советов и самих работников (или акционеров). Если коллектив преимущественно состоит из малообразованных, неквалифицированных, пассивных работников, то общее собрание малодейственно и совету приходится многое брать на себя в процессе корпоративного нормотворчества. Законодатель не пошел по пути жесткой регламентации компетенции общего собрания и совета предприятия. Практика свидетельствует о том, что совет директоров предприятия решает вопросы о его структуре совет предприятия определяет и регулирует формы и условия деятельности на предприятии политических партий, религиозных и других общественных организаций, в его компетенции находится распределение фонда зарплаты и материального поощрения, проведение аттестации, применение единой тарифной сетки при выплате зарплаты и др.

27 ОПОСРЕДОВАННОЕ КОРПОРАТИВНОЕ НОРМОТВОРЧЕСТВО

Оно является прерогативой исполнительных органов корпорации. Правомочие правления во главе с его председателем или директором (генеральным директором) по изданию корпоративных нормативных актов в самом общем виде фиксируется в уставе корпорации. Перечень же конкретных вопросов, регулируемых с помощью корпоративных актов, предусмотреть заранее невозможно. Однако практика показывает, что единолично руководителями предприятий решается следующее.

1. Оперативные вопросы, т.е. требующие срочной, незамедлительной реакции, в противном случае смысл урегулирования теряется и возможно наступление нежелательных последствий.

2. Специальные вопросы, для разрешения которых требуются специальный опыт и знания. К примеру, как произвести остановку производства, закрыть помещения на длительный период, как предотвратить проникновение посторонних лиц в помещения предприятия, где находятся особо ценные предметы, сведения и т.д. — в этом более осведомлены работники специальных отделов (технологического, охраны, секретного и т.д.). Предложения названных структур и принимаемые в связи с ними решения ложатся в основу нормативного акта руководителя.

Иногда встречаются специальные вопросы, которые руководитель предприятия своей волей решить не в состоянии. В таких случаях можно пригласить специалистов (на условиях срочного трудового договора, по трудовому соглашению, по договору, подряда и т.д.). Оформляется предложенное специалистами решение нормативным актом, утверждаемым руководителем. Если на предприятии нет юрисконсульта, то необходимо пригласить юриста (работника юридической фирмы, адвоката, научного работника и т.д.), для того чтобы качественно разработать в нормативном порядке требуемый вопрос, например о требованиях, предъявляемых к корпоративным документам, о нарушении трудовой дисциплины и общественного порядка на предприятии, или о ведении договорной работы на предприятии, или об акционировании предприятия и др. Коллективный разум (общего собрания, совета директоров, совета трудового коллектива) здесь вряд ли заменит наличие специальных знаний.

3. Вопросы, не относящиеся к разряду важных, т.е. те, которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, например положение о структурных единицах, должностные инструкции, правила принятия и исполнения решений на предприятии.

Все три группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания или представительные органы и вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени.

28 ФУНКЦИИ КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Функция — направленное, избирательное воздействие какой-либо системы на определенные стороны внешней среды. Разные подходы к пониманию функций правового регулирования позволяют выделить их в 2 группы: социальные и собственно юридические.

Социальные функции

1. Гармонизация интересов общества и коллектива. Согласно Закону РФ от 28 мая 1992 г. «О поставках продукции и товаров для госнужд» заказчики, определяемые правительством, заключая контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ, а предприятия — в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное.

2. Гармонизация интересов коллектива и отдельных его членов. Правилами внутреннего трудового распорядка, нормативным актом, издаваемым на предприятии, устанавливается время начала и окончания рабочего дня. Однако оно не всегда устраивает всех работников, так как люди разнятся по типу нервной системы, своим привычкам, семейному положению и др. Аргументы, выдвинутые в обоснование того или иного решения (раннее или позднее начало рабочего дня), позволяют или убедить противников, или принять компромиссное решение.

Юридические функции

1. Функция первичного правового регулирования, т.е. самостоятельного, без указаний из центра, регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль, в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами (предоплата, либо последующая оплата, либо бартер), какие надбавки ввести к заработной плате работников и др. — эти вопросы, ранее регулировавшиеся государством, решаются корпорациями самостоятельно.

2. Функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в тех случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует четкому выполнению указаний закона. Так, согласно п. 5 ст. 86 АПК РФ рассмотрение иска по определенным категориям дел в арбитраже возможно, если соблюден претензионный порядок, установленный Правилами предъявления претензий.

3. Функция реализации законодательных предписаний. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Но это при условии беспрепятственного доступа участников и персонала корпораций к централизованным нормативным актам.

4. Функция экспериментальной проверки законодательных проектов. Правда, случаи подобной проверки немногочисленны.

29 СОЦИАЛ ЬН Ы Е ФУН КЦИ И КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Если речь вести о корпоративном регулировании, то можно отметить, что оно выполняет две важные социальные функции.

Первая из них состоит в гармонизации интересов общества и коллектива. До последнего времени у нас было принято говорить об однородности общества, с единстве интересов всех граждан, об отсутствии между ними противоречий.

Так, согласно Закону Российской Федерации от 28 мая 1992 г. «О поставках продукции и товаров для государственных нужд»заказчики, определяемые правительством, заключая государственные контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ (федеральных, межгосударственных., региональных), а предприятия— в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное. Централизованно могут определяться порядок разработки государственных программ и государственные нужды, заключение государственных контрактов, устанавливаться права и обязанности сторон, меры стимулирования поставщиков, меры ответственности за невыполнение поставок и т.д. Сама же корпорация может для себя в нормативном порядке определить, какая информация необходима для заключения контракта, какие службы корпорации, в какой срок должны выдавать информацию, установить порядок обработки полученной информации, упорядочить вопрос о том, какой орган будет принимать на предприятии решение о возможности участия в конкурсе на получение заказа и т.д. Следовательно, в корпоративном акте отражается интерес коллектива принимать решение о заключении госконтракта только после детальной проработки и просчета возможных приобретений и потерь.

Вторая функция корпоративного регулирования состоит в гармонизации интересов коллектива и отдельных его членов. Правилами внутреннего трудового распорядка, нормативным актом, издаваемым на предприятии, устанавливается время начала и окончания рабочего дня. Однако оно не всегда устраивает работников, так как люди разнятся по типу нервной системы («жаворонки», «совы» и т.д.), своим привычкам, семейному положению и др. Аргументы, выдвинутые в обоснование того или иного решения (раннее, позднее начало рабочего дня), позволяют или убедить противников, или принять компромиссное решение.

В целом же корпоративное регулирование способствует развитию инициативы, предприимчивости коллективов, широкому привлечению работников к управлению делами предприятий, расширению их самостоятельности, что ведет к демократизации социальной жизни, а в конечном итоге — к повышению общего уровня свободы в обществе.

30 СОБСТВЕННО ЮРИДИЧЕСКИЕ ФУНКЦИИ КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Функция первичного правового регулирования, т.е. самостоятельного, без указаний из центра, регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль, в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами, какие надбавки ввести к заработной плате работников и др. — все эти вопросы, ранее полностью или частично регулировавшиеся государством, решаются корпорациями самостоятельно.

Второе место занимает функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует выполнению указаний закона. Так, согласно ст. 86 АПК РФ рассмотрение иска по определенным категориям дел в арбитраже возможно, если соблюден претензионный порядок.

Однако кто из работников предприятия осуществляет контроль за соблюдением договорных обязательств, в обязанность кого из должностных лиц входит подготовка текста претензии, ответа на претензию и т.д. — эти и другие вопросы должны находить отражение в корпоративных нормативных актах (должностных инструкциях, инструкции о порядке ведения претензионной и исковой работы и др.). Если бы подобные акты отсутствовали, то неразбериха в данной сфере была бы обеспечена, что повлекло бы снижение эффективности претензионной работы на предприятии. Но если бы решение этих вопросов государство взяло на себя, издержки были бы еще большими: предприятия различаются по объему производства, численности работников, и поэтому одни из них могут выделить специальных сотрудников для ведения претензионной работы, на других же это нецелесообразно или невозможно. Корпоративный акт, регулирующий порядок предъявления претензий на конкретном предприятии, детализирует и конкретизирует законодательные положения.

В качестве третьей выступает функция реализации законодательных предписаний. В принципе она не является обязательной или крайне необходимой для предприятия. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Но это при условии беспрепятственного доступа участников и персонала корпораций к централизованным нормативным актам.

Корпоративное регулирование может выполнять функцию экспериментальной проверки тех или иных законодательных предположений, проектов. Правда, случаи подобной проверки немногочисленны и в прошлом, когда государство считало своей обязанностью урегулировать все и вся. Теперь же они стали совсем редкими, поскольку участники корпорации предпочитают не рисковать своим имуществом.

31 НЕГАТИВНЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ БИЗНЕСА

Практика современных промышленно развитых государств показывает, что государство оказывает довольно сильное влияние на бизнес. Среди проявлений такого воздействия следующие: предписание относительно вступления в договор, введение мер судебного или административного контроля, фиксация обязательных договоров, контролируемых договоров, правил о недобросовестной конкуренции и т.п.

Человечество подошло к такому рубежу, когда его деятельность ставит под угрозу само существование человека: интенсивное и экстенсивное использование природных ресурсов нарушает баланс в естественной среде, что изменяет условия жизни на земле, делая их непригодными для людей. Экологические проблемы — серьезные проблемы, которые порождаются бизнесом, выходят сегодня на первый план. Безудержная эксплуатация природы ведет человечество в пропасть. Государство же обязано предусмотреть и обуздать этот процесс своими установлениями.

Немаловажна и экономическая сторона предпринимательства: человечество все время идет по одной и той же дороге, присваивая, используя, преобразуя природные ресурсы. Но они не беспредельны, восполнить их общество не может. Сейчас нельзя жечь, топить, закапывать товары. Лучше умерить производство, просчитав заранее нужный объем. Контроль за использованием природных ресурсов под силу только государству. Им же могут быть осуществлены и соответствующие меры: введение льгот за сокращение производства, выдача лицензий и т.п.

Политические причины не позволяют государству играть роль пассивного наблюдателя. За прошедшие века оно показало себя как надежный социальный институт. Но его прочность зависит от экономики. Экономический упадок делает неустойчивой политическую власть. Государство вынуждено заниматься экономическим прогнозом и заранее принимать меры против дисбаланса в экономических отношениях.

Провозгласив принцип всеобщего равенства, государство обязано позаботиться об инвалидах, престарелых, малоимущих и т.д. Оно должно взять на себя неблагодарную миссию — изъять часть произведенного продукта у наиболее обеспеченного слоя общества—предпринимателей—и распределить ее среди малообеспеченных слоев населения (пособия по безработице, бесплатные обеды, детские дома, система индексации заработка и т.п.). Кроме того, неуправляемый бизнес может породить имущественное расслоение, что само по себе способно вызвать политический взрыв.

Бизнес использует сложную технологию. Порой отступления от нее могут принести вред обществу, поставить под угрозу жизнь людей или создать опасность для их здоровья.

32 ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ КОРПОРАТИВНУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Административный сектор экономики включает в себя министерства, комитеты, агентства, комиссии и т.п.

Государство и бизнес — это величины взаимосвязанные и взаимозависимые. Кратко их сложные взаимоотношения можно охарактеризовать следующим образом. Не должно быть государственной монополии на хозяйствование, но и не может быть рационального предпринимательства без государства. Присутствие государства в экономическом процессе необходимо, поскольку есть функции, которые способно выполнять только оно. Характер отношений между государством и бизнесом можно определить как партнерство. Партнерские отношения между государством и бизнесом сковывают свободу как одной, так и другой стороны. Но общеизвестно, что свободы нет и не может быть без несвободы. Последняя оформляет жизнь, создает необходимый структурно-функциональный каркас. Однако без свободы нет жизни. Покушающийся на свободу идет против жизни. Применительно к предмету нашего рассмотрения можно сказать, что государство, нетерпящее свободы предпринимательства, обречено. Но обречен и не признающий государство субъект предпринимательской деятельности.

В государственном регулировании должна быть мера. Но конкретно избрать определенную

меру поможет только общественная практика. Вместе с тем ясно одно: корпорации должны быть самостоятельны в своих решениях, но принимать собственные решения с учетом определенных рамок, устанавливаемых государством. Равным образом и государство не может быть абсолютно свободным при принятии решений. Есть сферы и ситуации, в которые его вмешательство недопустимо. Не дело чиновника вмешиваться в изготовление лекарства, его обязанность — проконтролировать безопасность препарата.

Государственные офисы и управления осуществляют и еще одну важную функцию—контроль за тем, чтобы уровень заработной платы не был ниже установленного минимума. Все это вместе взятое образует выверенное равновесие доходов населения и цен в странах Западной Европы.

В России еще не накоплен достаточный опыт поддержки и регулирования предпринимательской деятельности. Правда, в последнее время в системе государственного аппарата создаются соответствующие органы. Так, была создана Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам при Правительстве Российской Федерации. Ее цель — создание механизма регулирования фондового рынка. Комиссия призвана стать гарантом защиты интересов акционеров, а также предотвращения злоупотреблений на фондовом рынке. Активизирует свою деятельность в последнее время и Федеральная антимонопольная служба.

33 ПРЯМОЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА КОРПОРАТИВНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

Контроль за размещением и строительством предприятий. Отличительной чертой производственного строительства является то, что его продукция (здания) неподвижна и используется там, где производится, б сфере бизнеса действует механизм саморегулирования, и, если бизнесменом допущена ошибка в размещении своего производства, продукция предприятия не найдет спроса.

Государство контролирует бизнес и путем финансового участия и финансовой помощи. Это капиталовложения, дотации, инвестиции, выдаваемые частным и госпредприятиям.

Прямая обязанность государства — осуществление экологического контроля за корпоративной деятельностью. Он может включать в себя следующие действия: непосредственное осуществление государством мер природоохранительного характера, экономическое стимулирование и поддержка природоохранительной деятельности предприятий частного сектора (выдача субсидий, кредитов на эти цели по пониженным процентам, предоставление налоговых льгот и т.д.), нормативное регулирование природоохранной деятельности и пр.

Санитарный контроль — контроль за производственной безопасностью труда.

Водном ряду с экологическим, санитарным контролем стоит и пожарный надзор, осуществляемый специальным органом, входящим в систему МВД. Нельзя недооценивать его роль, ведь основную массу производственных фондов составляют госпредприятия, а также корпорации, в которых государство принимает основное участие, и убытки, возникающие от пожаров, сказываются на богатстве, принадлежащем всему обществу.

Государство контролирует качество продукции, особенно пищевой и фармацевтической. Высокое качество продукции и услуг повышает жизненный уровень населения, всегда связано с обновлением продукции и совершенствованием производства, ростом его эффективности. Бывает, что корпорация выпускает и некачественный товар. И хотя считается, что покупатель—лучший контролер и плохой товар не возьмет, при существующем товарном голоде корпорация способна реализовывать некачественную продукцию. Даже заплатив штраф, она сбывает ее по другим каналам. Поэтому контроль за качеством продукции лучше осуществлять путем выдачи подтверждающих стандарт свидетельств, лицензий на выполнение того или иного вида деятельности.

Антимонопольный контроль. Сложность его осуществления заключается в том, что само государство является у нас главным монополистом, имеет в собственности предприятия, порой единолично обеспечивающие потребителей той или иной продукцией. Основная масса государственных предприятий также может быть названа монополистами, поскольку доля их продукции или услуг на рынке нередко превышает 35%.

34 КОСВЕННОЕ ВЛИЯНИЕ ГОСУДАРСТВА НА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КОРПОРАЦИЙ

Помимо средств прямого контроля, у государства имеется немало таких, которые позволяют ему оказывать на предпринимательскую деятельность косвенное влияние. В их числе прежде всего следует назвать налоги. Налоговая система способствует выполнению государством политических функций, является инструментом перераспределения национального дохода и позволяет косвенно регулировать экономику.

Мощным средством проведения налоговой политики является установление налоговых льгот. С их помощью государство определяет приоритеты в социально-экономическом развитии страны либо строит региональную политику. Наряду с этим государство может использовать для достижения определенных общественных целей налоговые кредиты, отсрочку уплаты налогов, полное освобождение от них и т.д.

Весьма важное значение имеет регулирование занятости и профессиональной подготовки работников. Здесь государство вправе использовать экономические рычаги, например взыскивать с предпринимателя плату за каждого освобожденного работника, вставшего на учет на бирже труда, либо, наоборот, выплачивать ему вознаграждение за прием на работу безработных.

Государство может воздействовать на бизнес и путем стимулирования конкурентоспособности предприятий. Здесь следует указать на комплекс правительственных мер, направленных на развитие одной или нескольких отраслей. Это опять-таки налоги, льготы и правительственные закупки, заказы.

Развитие бизнеса существенно тормозится из-за отсутствия разветвленной инфраструктуры. И государство, желая стимулировать приток капитала в ту или иную местность, часть страны, может постараться устранить это препятствие, развивая энергетику, транспорт, связь, информационное обеспечение в данном регионе.

Существует и другой метод государственного регулирования: метод прогнозирования и обеспечения бизнеса информацией, полученной путем прогноза. У нас пока еще этот метод на государственном уровне почти не используется. В Японии же управление экономического планирования ежегодно публикует экономические прогнозы. Однако правительственные прогнозы — не более чем справочный материал. Иногда японское правительство знакомит с имеющейся у него информацией и целенаправленно. Например, оно приходит к выводу, что химические предприятия чрезмерно увлекаются капиталовложениями для расширения производства этилена и это может привести к подрыву цен. Кураторы из соответствующего ведомства звонят на соответствующие предприятия и любезно просят познакомиться с информацией. Предприятия порой прислушиваются.

35 МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БИЗНЕСА

Корпоративные нормы могут содержаться и в международных договорах, причем в этом случае корпоративные нормы международных договоров имеют приоритет перед аналогичными нормами российского законодательства по вопросам корпоративного права. Одним из примеров таких документов является Конвенция «О договорах международной купли-продажи товаров» (Вена, 11 апреля 1980 г.). Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: когда эти государства являются договаривающимися государствами; когда применимо право договаривающегося государства. Государства устанавливают национальный режим для корпораций договаривающихся сторон, им предоставляются в целом аналогичные права и обязанности. Согласно Конвенции то обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.

Определенное значение имеет для корпоративного права и развития корпоративных отношений Соглашение о сотрудничестве в области поддержки предпринимательства между Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и федеральным министерством экономики и труда Австрийской республики (Вена, 8 февраля 2001 г.). В соответствии с Соглашением стороны будут развивать и углублять сотрудничество в сфере предпринимательства, оказывая поддержку прежде всего малым и средним предприятиям. Международный договор, заключенный в рамках ближнего зарубежья,—это Договор нашей страны с республикой Беларусь от 8 декабря 1999 г. «О создании Союзного государства». В настоящее время достаточно много предприятий ориентировано на внешний рынок, для стран СНГ таким рынком в первую очередь является Россия, поэтому возникла необходимость закрепить правовое положение коммерческих организаций на международном уровне. Согласно Договору в Союзном государстве признаются и защищаются все формы собственности, признаваемые на территориях государств-участников, обеспечиваются равные права граждан на приобретение, владение, пользование и распоряжение имуществом. Кроме того, в Союзном государстве принимаются необходимые законодательные и иные меры по обеспечению равных прав, обязанностей и гарантий субъектам хозяйствования любых организационно-правовых форм, а также гражданам, обладающим статусом предпринимателя в соответствии с законодательством государств-участников.

36 СОЦИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КОРПОРАЦИЙ

По отношению к потребителям. Потребители должны стать основной заботой корпораций. Без потребителей они просто не смогут существовать. Потребители хотят получить от корпорации надежные товары и услуги, приемлемые цены, хорошее обслуживание. Оправдать ожидания потребителей — в этом и состоит социальная ответственность корпораций перед потребителями.

По отношению к поставщикам. Крупные корпорации имеют в качестве поставщиков различные предприятия, но преимущественно мелкие. Все поставщики ожидают от сотрудничества со своими контрагентами справедливых отношений и, конечно, своевременных платежей.

По отношению к акционерам. Акционеры вступают с корпорацией в особые отношения как «поставщики» рискованного капитала. Они предоставляют капитал, необходимый для возникновения корпорации, ее развития и роста. Социальная ответственность корпорации по отношению к акционерам состоит в обеспечении своей прибыльности, с тем чтобы дать им возможность получить такой доход, который бы сделал привлекательным дальнейшее инвестирование в ее деятельность.

По отношению к наемным работникам (персоналу) В настоящее время характер их взаимоотношений усложнился. Теперь наемные работники ожидают не только справедливой оплаты своего труда. Их также заботят такие факторы, как равенство возможностей, защита здоровья на рабочем месте финансовая безопасность, невмешательство в личную жизнь, свобода самовыражения и обеспечение соответствующего качества жизни.

По отношению к местному поселению. Корпорация существует не в «безвоздушном» пространстве. Ее окружают люди, для которых место расположения корпорации является жизненным пристанищем, где они дышат воздухом, живут, растят детей и т.д. Корпорации пользуются созданной этими людьми инфраструктурой и тем самым обеспечивают себе высокие прибыли. Вот почему местное население ждет от корпораций непосредственного участия в решении своих проблем, это касается образования, организации транспорта, условий для отдыха, системы здравоохранения, решения проблем окружающей среды и др.

По отношению к обществу в целом. Деятельность корпораций — это объект пристального внимания со стороны различных правительственных структур, политических партий, СМИ. От таких корпораций ждут посильного участия в решении социальных проблем. Своевременная и полная уплата ими налогов дает возможность государственным структурам решать возложенные на них социальные вопросы. В то же время главной обязанностью корпораций является их забота как нанимателя и создателя рабочих мест о собственной экономической жизнеспособности и качестве производимых товаров и услуг.

37 ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КОРПОРАЦИЙ ЗА НАРУШЕНИЕ НОРМ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Одним из признаков юридического лица является его деликтоспособность. Деликтоспособность предполагает способность отвечать по своим обязательствам перед другими, быть истцом и ответчиком в суде.

Действительно, наличие безответственных субъектов в гражданском и корпоративном праве недопустимо. Каждое лицо, полномочное распоряжаться своими правами, должно нести ответственность за последствия своих действий. В отличие от своих подразделений корпорация является деликтоспособной и самостоятельно несет ответственность. Юридическая ответственность представляет собой наступление неблагоприятных для лица последствий в силу нарушения им определенных норм.

Ответственность корпорации по делам, вытекающим из гражданско-правовых отношений, будет материальной. В соответствии со ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Особенностью юридического лица является наличие у такого лица обособленного имущества. Корпорация —самостоятельный участник гражданского оборота, его обязательства не связаны с обязательствами учредителя или любых других его участников. Учредитель(участник)ее или собственнике имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами корпорации.

Ответственность корпорации может быть дополнена ответственностью ее учредителей или иных участников только при наличии их вины, которую не так просто доказать. Если несостоятельность (банкротство) корпорации вызвана учредителями (участниками), собственником имущества или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этой корпорации указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В случаях, установленных федеральным законом, руководитель должника — физическое лицо, члены органов управления должника — физические лица, а также должник-гражданин могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. Юридическое лицо к уголовной ответственности привлечено быть не может ни при каких обстоятельствах, однако к нему могут быть приняты меры в административном порядке. Наиболее часто к юридическим лицам применяется материальная ответственность как разновидность гражданско-правовой ответственности.

38 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДИРЕКТОРОВ И УПРАВЛЯЮЩИХ КОРПОРАЦИЙ

Если рассматривать этот вопрос применительно к российской действительности, можно утверждать, что законодательство и устойчивая практика его применения существуют только относительно ответственности руководителей унитарных предприятий. Нарушение ими норм приравнивается к нарушению трудовых обязанностей, за что может последовать дисциплинарная ответственность в виде замечания, выговора и увольнения. Причинение кому-либо ущерба при нарушении норм руководителями унитарных предприятий — основание для применения к руководителям материальной ответственности, размеры которой ограничены суммой, кратной заработку руководителя, при условии совершения правонарушения по неосторожности. Именно эти правила по аналогии применяются и к управляющим предприятий.

Обратимся копыту западных стран. В отношении директоров корпораций, поскольку они осуществляют свои полномочия в составе коллегиального органа — совета директоров, устанавливается солидарная ответственность. Между собой они могут справедливо, учитывая конкретную вину каждого, разобраться посредством предъявления к своим коллегам регрессных исков о возмещении приходящихся на их долю убытков. В отношении управляющих, которые не

занимают должности директоров компании, принцип солидарной ответственности не действует, поскольку они принимают решения и действуют индивидуально.

Ответственность состоит из следующих видов.

1. Ответственность следует за ущерб, причиненный покупателям акций в «течение шести месяцев после их покупки в результате «обвала» курса акций компании. Обычно руководители корпораций идут на это, чтобы затем скупить акции по бросовой цене. Возмещение ущерба осуществляется при этом из их собственных средств.

2. Незаконной считается продажа незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект которых не содержит всех без исключения требуемых данных. Покупатели могут предъявить гражданский иск к выпустившей их корпорации, за это следует не только имущественная, но и уголовная ответственность, которая налагается на директоров и управляющих.

3. Предусматривается ответственность за создание и применение схемы продажи акций и привлечения денежных средств типа пирамиды, а также за другие виды мошенничества. В этих случаях неизмеримо возрастает как имущественная ответственность, так и уголовная.

В том же ряду правонарушений, за которые предусмотрена суровая ответственность, стоят и такие, как искажение и сокрытие информации о деятельности акционерного общества, использование ложной рекламы.

39 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АКЦИОНЕРОВ, ПЕРСОНАЛА КОРПОРАЦИЙ

Акционеры находятся с корпорацией в имущественных отношениях, и речь может идти лишь об их имущественной ответственности.

Акционеры несут ответственность перед корпорацией за неуплату покупной цены акции, которая зависит от договора между корпорацией и акционером. Если по договору о подписке на акции акционер соглашается платить установленную цену или передать корпорации определенное имущество, то корпорация при получении заявления о подписке на паи в акционерном капитале имеет право взыскать цену акции. Если в момент выпуска акций согласованная стоимость акции оплачивается полностью и акции выпускаются как полностью оплаченные и не обязывающие к дальнейшим платежам, то корпорация не вправе требовать от акционеров уплаты каких-либо дополнительных сумм. Если акция обязывает к дополнительным платежам и требование об уплате этих сумм предъявлено, то акционер несет ответственность перед корпорацией в сумме потребованного от него платежа.

Акционеру приходится расплачиваться принадлежащим ему имуществом, когда корпорация выплачивает дивиденд, не имея в то время прибыли, за счет которой могут законно выплачиваться дивиденды. В этом случае ликвидационная комиссия может взыскать с акционера или акционеров в интересах кредиторов незаконно выплаченную сумму или ту ее часть, которая необходима для удовлетворения претензий кредиторов.

Наемные работники независимо от того, являются ли они одновременно акционерами или нет, в части невыполнения или ненадлежащего выполнения ими своих трудовых обязанностей, к числу которых относится и обязанность соблюдать корпоративные акты, несут дисциплинарную ответственность, предусмотренную внутренними правилами трудового распорядка или положениями о персонале.

Наемными работниками может быть причинен материальный ущерб, и тогда на них возлагается материальная ответственность. Ущерб, причиненный корпорации, должен быть ими возмещен, но в размере не более среднемесячного заработка.

Однако установлены случаи возмещения ущерба работниками и в полном размере:

1) когда ущерб причинен преступными действиями работника, установленными приговором суда;

2) когда на него возложена полная материальная ответственность в соответствии с законодательством;

3) когда он заключил с предприятием договор о полной материальной ответственности;

4) когда ущерб причинен не при исполнении трудовых обязанностей;

5) когда имущество получено работником по разовой доверенности;

6) когда ущерб причинен умышленным уничтожением ценностей, выданных работнику в пользование;

7) когда ущерб причинен работником, находившимся в нетрезвом состоянии.

40 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ ЗА НАРУШЕНИЕ ПРАВ КОРПОРАЦИЙ

Спор в сфере управления — конфликт между государственным органом, имеющим властные полномочия в определенной сфере управления, с одной стороны, и корпорацией, считающей, что обязательное для нее предписание этого органа либо незаконно, либо нарушает ее право на самостоятельное волеизъявление, урегулирование того или иного вопроса, а поэтому не подлежит исполнению, — с другой.

Поскольку корпорация имеет дело именно с властным органом, его указания являются обязательными. Неисполнение предписаний и актов, где выражено то или иное требование государственного органа, влечет для адресата (корпорации) неблагоприятные последствия. Обязательные предписания административных органов могут касаться различных сторон деятельности корпораций, в том числе и таких, которые регулируются ею самостоятельно, с помощью корпоративных норм.

Однако во многих случаях акты, признанные недействительными, становятся для корпорации причиной убытков, и тогда у корпорации появляется право требовать их возмещения со стороны административного органа.

Решение суда о признании акта в сфере управления недействительным подлежит немедленному исполнению. Однако это не препятствует его обжалованию в кассационном порядке со стороны государственного органа, поступившего неправомерно.

В случае, если действиями налоговых органов предприятиям был причинен ущерб, он должен быть возмещен полностью, включая упущенную выгоду, и у предприятия есть право обратиться в арбитражный суд.

В числе государственных органов, нарушающих положения корпоративных норм, зачастую оказываются органы правоохранительные. При проведении оперативно-розыскных мероприятий правоохранительные органы вправе осуществлять контроль почтовых отправлений, прослушивание телефонных и иных переговоров, снятие информации в технических каналах связи. Не всегда деятельность правоохранительных органов бывает справедливой, иногда может возникнуть угроза раскрытия коммерческой тайны. Вопрос о том, что есть коммерческая тайна и какие сведения относятся к конфиденциальной информации, регулируется соответствующими корпоративными актами.

Своими действиями органы милиции могут нанести предприятию ущерб. При нарушении прав корпораций органы милиции несут перед ними ответственность. Они обязаны восстановить ущемленные права и полностью возместить убытки. Поскольку в вышеуказанных Законах не предусмотрен особый порядок обжалования корпорациями действий органов милиции, следует считать, что они вправе оспаривать действия правоохранительных органов.

41 УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ КОРПОРАЦИИ

Имущественную основу корпорации составляет уставный капитал, размер которого зафиксирован в уставе и который образуется из средств, полученных корпорацией от участников.

Уставный капитал корпорации выполняет следующие функции:

1) стартовая функция. В ней находит свое выражение право участников корпорации приступить к собственной предпринимательской деятельности. Уставный фонд отражает закрепленное в уставе общества наличие материальной базы для ведения участниками корпорации собственной предпринимательской деятельности. Это начальная величина капитала, дающая толчок к дальнейшей деятельности общества. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества, а закрытого — не менее 100-кратной суммы МРОТ;

2) гарантийная функция. По существу акционерный капитал — это часть имущества корпорации, предназначенная для расплаты с кредиторами, это как бы тот минимум средств, наличие которых всегда гарантируется корпорацией. На достижение первой цели, т.е. на создание капитала, направлена норма, запрещающая открытую подписку на акции до полной оплаты уставного капитала. Достижению второй цели, т.е. сохранению имущества на уровне указанного

в уставе размера капитала, служит положение, допускающее выплату дивидендов только при полной оплате всего уставного капитала, а также если стоимость имущества общества превышает установленный в уставе размер акционерного капитала либо не станет меньше его размера в результате выплаты дивидендов;

3) функция определения доли участия каждого акционера в обществе.

Весь капитал разбивается на части, имеющие номинальную цену. Отношение сумм номинальных цен акций, принадлежащих акционерам, к величине уставного капитала и определяет долю участия каждого акционера в корпорации. Показателем положения акционера является прежде всего число приходящихся на его долю частей уставного капитала. Если часть капитала не содержит указания на номинальную цену, то доля участия акционера определяется отношением количества частей к размеру акционерного капитала.

Уставный фонд создается за счет взносов (паев) учредителей—для товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, путем обмена денежных и имущественных взносов на акции учредителей и приглашенных ими к участию в обществе акционеров — для акционерных обществ.

Учредители и акционеры общества могут осуществлять свои взносы в виде:

а) денежных средств;

б) различных видов имущества (здания, сооружения др.);

в) прав пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями.

42 УВЕЛИЧЕНИЕ И УМЕНЬШЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

Для изменения уставного капитала во многих странах требуется специальное решение общего собрания акционеров, принятое простым большинством голосов. Фактически же в ряде государств созданы условия для изменения размера уставного капитала без обращения к общему собранию.

В ГК РФ и Законе об акционерных обществах предусматриваются два способа увеличения уставного капитала: путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

В обоих случаях общество осуществляет регистрацию выпуска акций в соответствии с новым номиналом или с номиналом следующего выпуска в Министерстве финансов РФ или его органах по местонахождению общества, т.е. в министерствах финансов или финансовых управлениях субъектов РФ.

Увеличение номинала акций влечет за собой изъятие из обращения акций или сертификатов акций и замену их у акционеров на новые акции или сертификаты, а также внесение соответствующего изменения в реестр акционеров.

Дополнительные акции могут быть выпущены только после полной оплаты уставного капитала. Недопустимо проводить это мероприятие с целью покрытия понесенных обществом убытков. Для акционеров общества может быть установлено преимущественное право на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.

Уменьшение уставного капитала производится для достижения следующих целей: а) избавиться от излишков путем выплаты дивидендов; б) списать убытки.

Распределить ставшую излишней часть капитала между акционерами нельзя, ибо обратная выплата вкладов не допускается, но, уменьшив уставный капитал, можно освободить эту часть и распоряжаться ею либо путем выплаты дивидендов, либо переводом в резерв.

Вторая цель преследуется тогда, когда деятельность общества оказалась убыточной, в результате чего возникает явное несоответствие между фактически имеющимся имуществом и размером акционерного капитала. Такое несоответствие приводит к принудительной ликвидации общества. Во-вторых, убытки, понесенные обществом, при неизменности величины акционерного капитала исключают возможность распределения полученной впоследствии прибыли до тех пор, пока размер имущества не достигнет уровня уставного капитала.

Закон об акционерных обществах допускает два способа уменьшения уставного капитала:

1) снижение номинальной стоимости акций;

2) сокращение общего количества акций путем приобретения и погашения части акций самим АО.

Справедливым считается первый способ, так как при этом все акционеры находятся в одинаковом положении. При использовании второго способа каждый акционер получает столько акций, сколько решит общее собрание, что ущемляет интересы мелких вкладчиков.

43 ФОНДЫ И РЕЗЕРВЫ КОРПОРАЦИИ

Формирование фондов денежных средств —

одно из самых важных направлений деятельности финансового менеджера. В окончательном виде это корпоративный акт, который передается на утверждение совету директоров.

В Положении о фондах и резервах АО выделяются следующие разделы.

1. Прибыль является результатом деятельности АО. Общая сумма балансовой прибыли слагается из доходов от реализации продукции (работ, услуг) и от внереализационных операций, уменьшенных на сумму расходов и потерь по этим операциям. К внереализационным финансовым результатам относятся доходы, расходы и потери, не связанные с процессом реализации продукции (работ, услуг): долевое участие в деятельности других предприятий на территории РФ и за ее пределами, сдача имущества в аренду, доходы по акциям, облигациям и иным ценным бумагам, принадлежащим обществу, и т.п.

2. Фонды АО. За счет чистой прибыли формируются, как правило, следующие фонды: развития производства; персонала; распределяемой прибыли; участия персонала в прибылях; социально-страхового обеспечения; облигационный; резервный.

Фонд развития производства используется для обеспечения конкурентоспособности производимой продукции (работ, услуг), перспектив производственно-хозяйственного роста, эффективности капитальных вложений и роста прибыльности общества и повышения котировки акций.

Фонд развития персонала обеспечивает заинтересованность работников в надлежащем исполнении своих обязанностей перед обществом, а также реализацию их прав на льготы.

Фонд распределяемой прибыли является источником выплаты дивидендов по акциям. Его абсолютный размер и доля в прибыли определяются решениями общего собрания и совета директоров.

Фонд участия в прибылях персонала формируется пропорционально заработной плате сотрудников. Его средства могут быть вложены в акции, облигации, другие ценные бумаги, могут выплачиваться в виде дивидендов.

Фонд социально-страхового обеспечения позволяет финансировать:

1) дополнительные выплаты работникам общества при их временной нетрудоспособности;

2) оплату работникам и членам их семей путевок в санатории и другие оздоровительные учреждения;

3) дополнительное страхование жизни и здоровья персонала и др.

Облигационный фонд образуется в случае выпуска обществом облигационного займа. Его размер должен обеспечивать не менее 50% от общей суммы предполагаемых процентных выплат облигационерам.

Средства резервного фонда направляют на:

а) покрытие непредвиденных убытков;

б) выплату дивидендов по привилегированным акциям и процентов по облигациям при не

достаточности средств на эти цели;

в) покрытие балансового убытка.

44 РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ В КОРПОРАЦИИ

Объектом распределения прибыли является балансовая прибыль предприятия. Под распределением понимается направление прибыли в бюджет и по статьям использования на предприятии. Принципы распределения прибыли:

1) прибыль распределяется между предприятием и государством;

2) величина прибыли, остающейся у предприятия, не должна снижать его заинтересованности в росте объема производства и улучшении результатов производственно-хозяйственной и финансовой деятельности;

3) прибыль, остающаяся в распоряжении предприятия, должна направляться на накопление, обеспечивающее дальнейшее развитие, и только оставшаяся часть — на потребление.

Распределение прибыли отражает процесс формирования фондов и резервов предприятия. Законодательно ограничивается размер резервного фонда, регулируется порядок формирования резерва.

Порядок распределения прибыли фиксируется в уставе предприятия. Может быть издан на этот счет и специальный корпоративный акт.

Распределение прибыли входит в компетенцию общего собрания акционеров. Обычно акционерам приходится решать, какому из двух конкурирующих фондов отдать предпочтение: фонду развития производства или фонду прибыли, направляемой на вы-

плату дивидендов. Развитие производства — объективная закономерность, но АО все же использует значительную часть своих средств на потребление. Внутренние инвестиции не покрывают расходы, связанные с расширением дела. Использование банковских кредитов становится на данном этапе правилом.

На практике значительное количество споров акционеров с обществом вызвано тем, что далеко не все согласны уменьшать фонд распределяемой прибыли ради увеличения фонда развития производства. Поэтому в корпоративном акте, возможно, следует указать тот минимум средств в процентах, который всегда бы шел на развитие производства.

Вопрос об образовании этого фонда сложен, и общее собрание акционеров может определять лишь задачи (текущие, перспективные) производственного развития. Конкретные решения разрабатываются специалистами, менеджерами и предлагаются правлению, от имени которого генеральный директор представляет их совету директоров. Предложения включают в себя бизнес-план, технико-экономическое обоснование расходов, аналитическую информацию, материалы экспертиз, подтверждающие эффективность финансирования в выбранных направлениях. Свое решение совет директоров выносит на общее собрание.

Использование фондов и резервов относится к компетенции совета директоров и ревизионной комиссии. Соответствующие сведения должны в обязательном порядке содержаться в отчете за истекший финансовый год.

45 НАЛОГОВОЕ ПЛАНИРОВАНИЕ В КОРПОРАЦИЯХ

Налоги — законодательно оформленные платежи. Налоги взимаются государством без встречного предоставления. Налоги являются обязательными платежами, что выражается в одностороннем их установлении и взимании при наличии объекта налогообложения вне зависимости от желания налогоплательщика. Их обязательность поддерживается принуждением.

Налоги — обязательные, индивидуально-безвозмездные платежи организаций и граждан, установленные законодательным органом власти, обеспечиваемые государственным принуждением и не носящие характера наказания.

Все налоги в зависимости от территориального уровня подразделяются на виды: федеральные налоги; налоги субъектов РФ; местные налоги и сборы.

Налоги надо платить. Однако исполнять законы о налогах квалифицированно. Квалифицированное исполнение законов о налогообложении означает также удовлетворение корпорацией своих интересов. Однако корпоративные интересы в процессе налогообложения оказываются прямо противоположными интересам государственным. Чтобы их совместить, надо использовать принцип налогового планирования.

Налоговое планирование — формирование хозяйственной деятельности, бухгалтерского учета и финансовых результатов, которое при прочих равных показателях ведет к наименьшим размерам выплат налогов и других аналогичных платежей.

Иными словами, речь идет об оптимизации и минимизации налогообложения отдельных предприятий.

Необходимость налогового планирования на предприятиях обусловлена рядом обстоятельств. Во-первых, меняющейся кредитной ставкой Центрального банка, а во-вторых, возможными проверками со стороны налоговых органов. Но самое главное — планирование налогов позволяет корпорации достичь такого положения, когда налоги можно будет уплачивать по минимуму.

Налоговое планирование основывается на принципах:

1) платить необходимо только минимальную сумму положенных налогов;

2) платить налоги необходимо в последний день установленного для этого срока.

Элементами налогового планирования являются следующие.

1. Налоговый календарь, предназначенный для четкого прогнозирования и контроля правильности исчисления и соблюдения сроков уплаты требуемых налогов, а также представления отчетности.

2. Стратегия минимизации (или оптимизации) налоговых обязательств с четким планом реализации этой стратегии.

3. Строгое исполнение налоговых и прочих обязательств, недопущение дебиторской задолженности по хозяйственным договорам за отгруженную продукцию на срок свыше 4 месяцев.

4. Удовлетворительное состояние бухгалтерского учета.

46 ФИНАНСОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ КОРПОРАЦИЙ

Законодательство требует от корпораций предоставления всесторонней информации о состоянии дел. Если предприятие желает сохранить коммерческую тайну, оно должно избрать для себя такую форму компании, члены которой несут неограниченную ответственность по обязательствам (полное товарищество).

Усиление требований к финансовой отчетности крупных корпораций справедливо, поскольку их деятельность затрагивает интересы не только акционеров, но и общества в целом.

Корпорации обязаны вести книги, в которых фиксируются совершаемые сделки, составлять годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Финансовая отчетность важна не только для государства, она может служить источником информации для различного рода организаций и отдельных лиц. Например, банки могут пожелать исследовать отчеты корпорации для принятия решения о кредитовании. Информация важна и для потенциальных акционеров.

В нашей стране учет осуществляется главным образом в форме бухгалтерского учета и регулируется Положением о бухгалтерском учете и отчетности в РФ. Согласно этому нормативному акту акционерные общества самостоятельны в выборе учетной политики, ее организационных форм и способов бухгалтерской работы исходя из конкретных условий хозяйствования, но с соблюдением единых методологических принципов, разработанных Министерством финансов РФ и другими государственными службами в соответствии с действующим законодательством. Главное здесь — обеспечить полноту, точность и реалистичность финансовой информации, а также возможность:

1) контроля за наличием и движением имущества, использованием материальных и иных ресурсов;

2) предупреждения негативных явлений в хозяйственной деятельности;

3) выявления и мобилизации резервов.

Годовой отчет может состоять из трех частей: вербального отчета, цифровых данных, аналитических материалов. Такой отчет — описание хода коммерческой деятельности и фактического положения общества.

Бухгалтерский баланс — сопоставление активов и пассивов акционерного общества. Он должен отражать: статьи активов в основном капитале (нематериальные, материальные и финансовые активы); оборотные средства (фонды, товарные запасы, требования по долговым обязательствам и иное имущество, ценные бумаги, кассовая наличность, чеки); статьи, разграничивающие учет между смежными отчетными периодами; уставный капитал, резерв капитала, отчисления в резервный фонд и пр.

Счет прибылей и убытков представляет собой сопоставление расходов и доходов за хозяйственный год. Он может быть представлен в виде самостоятельного документа либо быть частью бухгалтерского баланса.

47 ПОНЯТИЕ КОРПОРАТИВНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ И ИХ ВИДЫ

Ценная бумага — документ, удостоверяющий с соблюдением формы и реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права. К ценным бумагам относятся: облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Акция — ценная бумага, выпускаемая акционерными обществами, коммерческими банками, биржами, концернами, корпорациями, фирмами, другими предприятиями разных форм собственности, без установленного срока обращения, удостоверяющая внесение средств на цели их развития или членство в акционерном обществе и дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда.

Вексель—это документ, составленный с соблюдением определенных условий и дающий одному

лицу (векселедержателю) право на уплату фиксированной, указанной в векселе, суммы денег в определенный срок и в определенном месте. Согласно ст. 145 ГК РФ вексель — ордерная ценная бумага, права на которую принадлежат названному в ней лицу, а это лицо может осуществлять свои права само либо передать их другому.

Чек — это банковский документ, используемый для безналичных расчетов.

В мировой банковской практике существуют следующие виды чеков: именной чек выписывается на конкретное лицо и его передача другому лицу невозможна; ордерный чек выписывается на конкретное лицо, но при этом возможна передача чека другому лицу путем передаточной надписи — индоссамента; предъявительский чек выписывается на предъявителя и может передаваться от одного лица другому; расчетный—без оплаты наличными; денежный— для получения наличных денег в банке.

Сертификат — это подтверждение права на получение товара или услуги из каталога программы в торговых предприятиях поставщиков товаров или услуг. Сертификаты представляют собой пластиковую карту или печатный бланк и высылаются по почте заказным письмом.

Коносамент — документ стандартной формы, принятой в международной практике, на перевозку груза, который удостоверяет его погрузку, перевозку и право на получение этого груза. По мировой практике это ценная бумага, которая удостоверяет право владения перевозимым грузом, товаром.

48 ОБЛИГАЦИИ

Облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходами по облигации являются процент и (или) дисконт.

Существуют различные виды облигаций. Одни размещаются на аукционах по цене ниже номинала (с дисконтом) и погашаются через определенный срок по номиналу. Это дисконтные облигации, и доход по ним будет составлять разницу между ценой покупки и номиналом. Другие имеют так называемые купоны. Это примерно то же самое, что и периодически выплачиваемые банком проценты по срочному вкладу. Купоны бывают фиксированные, т.е. эмитент заранее сообщает, какую сумму на каждую облигацию он будет Периодически выплачивать инвестору в качестве премиальных, или плавающие. Размер плавающего купона со временем меняется в зависимости от изменений базового индикатора, к которому он привязан (например, ставка рефинансирования). Выплачиваться они могут как через равные или неравные промежутки времени, так и единовременно в день погашения облигации. Это основной способ получения дохода по этому инструменту — купил бумагу и получай себе купоны.

После того как вы купили облигацию, ее стоимость ежедневно будет возрастать на величину так называемого купонного дохода — это те самые проценты годовых, обещанные эмитентом и начисляемые ежедневно. Помимо этого, стоимость облигации будет меняться в зависимости от рыночной конъюнктуры (изменения ключевых процентных ставок, рейтингов, цены на нефть, количества свободных рублей на рынке, инфляция, выход важных новостей эмитента и т.д.). Так, в ожидании появления на рынке большого объема новых выпусков предприятий и регионов многие инвесторы начинают выводить деньги из «старых». В результате цена последних заметно снижается, а доходность, в свою очередь, повышается (цена и доходность облигации—обратно пропорциональные величины). Поэтому появляется возможность разместить деньги при прочих равных условиях под более высокую доходность, чем, скажем, месяц назад. Однако ценовые колебания на этом консервативном рынке несопоставимо малы по сравнению с активной динамикой котировок акций.

Облигации в России, естественно, номинированы в рублях. Но встречаются облигации, у которых погашение основной суммы долга и выплата процентов привязаны к изменению курса доллара — таков третий выпуск ТНК («Тюменская нефтяная компания») и др.

49 ВИДЫ ОБЛИГАЦИЙ

1. Государственные облигации выпускаются государством в лице общегосударственных органов власти, а муниципальные — местными органами власти. Государственные облигации подразделяются на облигации рыночных и нерыночных займов. Бумаги рыночных займов свободно обращаются на вторичном рынке. Облигации нерыночных займов не имеют вторичного рынка. Государственные бумаги размещаются отдельными выпусками.

2. Корпоративные облигации выпускаются акционерными обществами с целью привлечения дополнительного капитала. Эмиссия облигаций допускается только после полной оплаты компанией уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных облигаций не должна превышать размера уставного капитала компании либо величину обеспечения, представленного обществу для этих целей третьими лицами.

2.1. Обеспеченные или ипотечные облигации выпускаются только в том случае, если компания располагает какими-либо высококачественными активами (например, недвижимое имущество), которые могут быть использованы в качестве фиксированного залога по облигации.

2.2. Облигации с плавающим залогом. В качестве обеспечения по таким облигациям выступают материальные или нематериальные активы, включая торговые марки и долгосрочные контракты, а также гарантии третьих лиц. Эти инструменты используются компанией в том случае, если она не располагает недвижимостью для залога или. не желает передавать владельцам облигаций фиксированный залог. В отличие от облигаций с фиксированным залогом владельцы облигаций с плавающим залогом обычно не имеют права реализовывать активы компании в случае невыполнения ею условий займа.

2.3. Необеспеченные облигации выпускаются в тех случаях, когда компания располагает активами (или будет ими располагать в результате получения займа), которых будет достаточно для погашения основной суммы займа.

2.4. Конвертируемые облигации предоставляют их владельцу возможность обменять их на условленное количество акций. Конвертация может быть произведена только по инициативе владельца облигации. Конвертируемые облигации, с одной стороны, гарантируют их владельцам получение дохода, приносимого облигацией в случае не очень успешной работы акционерного общества, а с другой стороны, сохраняют возможность увеличить доход, конвертировав облигацию в акции, если по ним стали выплачиваться высокие дивиденды. Процентная ставка по этим облигациям обычно бывает ниже, чем по обычным облигациям.

По времени обращения облигации бывают:

— краткосрочные (до 1 года);

— среднесрочные (от 1 года до 5 лет);

— долгосрочные (от 5 до 30 лет).

50 АКЦИИ

К выпуску акций различные организации прибегают, когда альтернативные возможности привлечения средств исчерпаны, а также при возникновении предприятий, во вновь зарождающихся перспективных отраслях, сферах предпринимательства. Акции — один из эффективных способов непосредственно заинтересовать работающих в конечных результатах их труда, активизировать участие трудящихся в управлении предприятием, развить творческую предпринимательскую жилку в каждом.

Владельцами акций могут быть и индивидуальное лицо, и коллектив, и организация, и государство. Специфика акционирования состоит в частном отчуждении собственности, а именно имущественной собственности, вложенной в акцию, от собственника и передачи ее в распоряжение акционерного общества, представленного в качестве юридического лица. Акционер — только владелец ценной бумаги, непосредственно имуществом он не распоряжается, он лишь вправе получать дивиденды и использовать свое право голоса на собраниях акционеров, которое ему дает каждая акция. Имущественная же собственность акционерного предприятия обезличена, ею распоряжаются все акционеры, а точнее, их собрания, правление, наемная администрация.

Посредством акций осуществляется перемещение самой собственности и контроль над ней от одних групп собственников к другим. Одновременно идет концентрация капитала. Владение контрольным пакетом акций позволяет тому, кто вложил в акции определяющую часть капитала, реализовать весь спектр отношений собственности по отношению к акционерному капиталу. По мере роста размера фирм акционерная форма организации переживает определенную эволюцию. На малых и средних фирмах возможно осуществление прямого контроля над деятельностью акционерного общества со стороны акционеров и налицо реальная персонификация собственника. Налицо и тенденция к распылению акционерного капитала. В этом случае зачастую контроль над деятельностью фирмы переходит из области прямого контроля в область косвенного регулирования, осуществляемого через рынок капитала (фондовые биржи) посредством купли-продажи акций.

51 ВИДЫ АКЦИЙ

1. Акции трудового коллектива. Права на их выпуск имеют государственные предприятия и организации, арендные, коллективные предприятия, кооперативы, иные предприятия и организации. Такие акции распространяются среди работников предприятия, т.е. относятся к закрытым. Акции трудового коллектива — именные и не подлежат перепродаже и дарению и иному отчуждению. Они выпускаются по решению общего собрания или конференции, а приобретаются работниками в собственность.

2. Акции предприятий выпускаются государственными предприятиями и организациями, коллективными предприятиями, коммерческими банками, биржами, другими предприятиями, организациями. Акции предприятий распространяются среди других предприятий, организаций, банков и приобретаются за счет средств, находящихся в распоряжении предприятий, организаций, учреждений. Предприятия, купившие акции, имеют право на получение дохода. Размер дивиденда определяется администрацией предприятия, выпустившего акции, после обсуждения результатов его годовой деятельности на собрании держателей акций. Доходы по акциям выплачиваются из прибыли предприятия. Если эмиссия акций предприятием проводится в целях мобилизации денежных ресурсов, их выпускают небольшими партиями; если акции выпускаются в целях изменения формы организации хозяйственной деятельности, осуществления программы акционирования — производится массовый выпуск. Акции предприятий подлежат перепродаже их владельцами непосредственно через банковские учреждения или на специально организованном рынке ценных бумаг — через фондовую биржу. Акции предприятий могут делиться на классы, отличающиеся условиями выплаты дивидендов.

3. Акции акционерных обществ. Их преимущества перед указанными выше видами акций заключаются в снятии ограничений по обращению и в предоставлении владельцам акций гарантированного набора прав участия в управлении акционерными предприятиями. Акции акционерных обществ выпускаются ими и распространяются среди учредителей и акционеров общества- Они могут выпускаться на предъявителя и быть также именными.

4. Привилегированные акции дают акционерам преимущественное право на получение более высоких дивидендов, а также на распределение имущества в случае ликвидации акционерного общества. Однако привилегированные акции не дают права на участие вуправлении. По привилегированным акциям дивиденды выплачиваются в размере не менее заранее установленного твердого процента к их номинальной стоимости независимо от суммы полученной акционерным обществом прибыли в соответствующем году.

52 ВЫПУСК И РАЗМЕЩЕНИЕ АКЦИЙ

Выпуск ценных бумаг. Принято выделять первичный и вторичный рынки акций. Первичный рынок представляет собой продажу акций их первым владельцам. Он охватывает стадии конструирования нового выпуска акций и их первичное размещение. Вторичный рынок акций является более продолжительным по времени, охватывая обращение (куплю-продажу) акций.

На выпуск акций имеют право только АО. И АО должно быть зарегистрировано.

Процедура выпуска включает следующие этапы:

1) принятие эмитентом решения о выпуске акций;

2) регистрацию выпуска;

3) изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска);

4) размещение акций;

5)" регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

В регистрирующий орган требуется представить документы:

1) заявление на регистрацию;

2) решение о выпуске ЦБ;

3) проспект эмиссии (если это по закону необходимо);

4) копии учредительных документов (при создании АО);

5) документы, подтверждающие разрешение уполномоченного органа исполнительной власти.

Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск эмиссии ЦБ или принять мотивированное решение об отказе в регистрации не позднее 30 дней после получения необходимых документов. Перечень оснований для отказа от регистрации выпуска эмиссии ценных бумаг:

1) нарушение со стороны эмитента требований законодательства о ценных бумагах;

2) несоответствие представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям законодательства;

3) внесение в документы ложных или не Соответствующих действительности сведений.

Закон устанавливает и понятие недобросовестной эмиссии — действия приостановления эмиссии ценных бумаг. В случае признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным все ценные бумаги подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные им от размещения ценных бумаг, — возврату владельцам, в противном случае Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг вправе обратиться в суд. Недобросовестная эмиссия может выражаться и в выпуске в обращение ценных бумаг сверх количества, объявленного в проспекте эмиссии. В этом случае эмитент обязан обеспечить выкуп и погашение ценных бумаг, выпущенных в обращение сверх указанного количества.

Размещение акций возможно только после регистрации их эмиссии. Количество размещаемых ценных бумаг не должно превышать количества, указанного в учредительных документах и проспектах об их выпуске. Эмитент может разместить меньшее количество ценных бумаг, нежели то, которое указано в проспекте об эмиссии. Сколько же конкретно ценных бумаг было размещено, должно быть указано в отчете об итогах выпуска.

53 ОБРАЩЕНИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

Обращение ценных бумаг — это заключение гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав собственности на ценные бумаги. Порядок обращения ценных бумаг в соответствии с ГК РФ определяется принадлежностью прав на ценную бумагу. По ценной бумаге на предъявителя (к таким относятся облигации, чеки, векселя, сберегательные и депозитные сертификаты, банковские сберегательные книжки, коносаменты, простые складские обязательства и др.) достаточно вручения ее другому лицу. По именной ценной бумаге (это акции, облигации, чеки, векселя, сберегательные и депозитные сертификаты, коносаменты, двойные складские свидетельства и др.) права передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессия). По ордерной ценной бумаге (чеки, векселя, коносаменты, двойные складские свидетельства и др.) права передаются путем совершения на самой ценной бумаге передаточной надписи — индоссамента. Наиболее высокая оборотоспособность, естественно, у ценных бумаг на предъявителя. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» регламентирует способ удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги. Соответственно при таком способе происходит переход права к приобретателю. Для документарных ценных бумаг это происходит в момент передачи сертификата (если он находится у владельца) или осуществления приходной записи по счету депо приобретателя (если сертификаты переданы на хранение в депозитарий). Для бездокументарных ценных бумаг — в момент внесения приходной записи в лицевой счет у регистратора (если учет прав ведется в системе ведения реестра) или осуществления приходной записи по счету депо (если учет ведется в депозитарии). По именной ценной бумаге переход прав должен сопровождаться уведомлением или регистратора, или депозитария, или номинального владельца ценных бумаг.

Условия обращения ценных бумаг (сроки, порядок осуществления прав, удостоверяемых ими, размер и порядок выплаты дохода) как государственных и муниципальных, так и корпоративных эмиссионных ценных бумаг содержатся в информации об их эмиссии. В соответствии с Федеральным законом РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» запрещается обращение ценных бумаг до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска. Обращение ценных бумаг осуществляется на вторичном рынке: организованном (биржевом) — по ценным бумагам, допускаемым к обращению на фондовой бирже в соответствии с ее внутренними документами, и неорганизованном (внебиржевом) — по ценным бумагам, не прошедшим процедуру листинга.

54 РЕГИСТРАЦИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ

Российское законодательство требует при совершении сделок с ценными бумагами производить их регистрацию. Такой порядок установлен исходя из того, что ценные бумаги нередко становятся предметом мошенничества, обмана, вымогательства, кражи и других злоупотреблений. В целях обеспечения прав акционеров все акционерные общества должны вести реестр своих акционеров. Ведение реестра начинается не позднее 1 месяца с момента государственной регистрации общества.

О форме реестра. Допускаются бумажная и электронная формы ведения реестра. В качестве бумажной может служить журнал регистрации акционеров. В дополнение к нему возможно ведение учета на индивидуальных карточках в алфавитном порядке. Первая форма ведения реестра, как правило, используется тогда, когда количество акционеров невелико и движение ценных бумаг практически отсутствует. Однако когда количество акционеров увеличивается до нескольких десятков, а то и сотен, то возрастают число и трудоемкость операций. Одновременно с этим возрастает и вероятность появления ошибки в записях.

Электронная форма ведения реестра более универсальна и производительна. Тем не менее существующее пока в обществе недоверие к этой форме заставляет наряду с ней иметь

и распечатку реестра (т.е. бумажный носитель), заверенную двумя подписями должностных лиц и печатью держателя реестра. Именно эти списки акционеров, упорядоченные по определенному критерию, и называются реестром. При использовании электронной формы реестра необходимо предусматривать систему защиты информации от копирования, чтобы устранить утечку информации. И здесь на помощь вновь приходят корпоративные нормативные акты, позволяющие разграничить компетенцию работников АО, связанных с информацией, содержащейся в реестре.

Данные, включаемые в реестр: 1) полное наименование (ф.и.о.) акционера; 2) его местонахождение (местожительство); 3) банковские реквизиты каждого акционера; 4) количество, номинальная стоимость и категории принадлежащих каждому акционеру акций; 5) количество акций, выкупленных обществом за счет собственных средств; 6) цена (курс) приобретения акций акционером; 7) сведения о выплате дивидендов; 8) документы, подтверждающие совершение сделки с ценными бумагами (если сделки совершены без участия инвестиционных посредников или депозитария); 9) о датах приобретения/отчуждения акций акционером; 10) о дате прекращения членства в АО; 11) о номинальном держателе акций (если таковой имеется); 12) о депозитарии (если таковой имеется); 13) о дате произведенной записи.

55 ДИВИДЕНДЫ

Для акционеров дивиденды являются основной формой получения прибыли от работы акционерного общества. Получение дивидендов и служит целью участия в акционерном обществе.

Различают три вида дивидендов:

1) дивиденды, выплачиваемые в форме денег. Они наиболее распространены в.практике и выплачиваются на каждую акцию в сумме, определяемой самим акционерным обществом в зависимости от полученной прибыли;

2) дивиденды, выплачиваемые в форме имущества. Они не имеют широкого распространения, так как проблема дефицита товаров практически снята и на ее место выдвинулась проблема дефицита денежных средств у населения;

3) дивиденды, выплачиваемые в форме акций самого акционерного общества.

Право акционерного общества выплачивать дивиденды не является абсолютным. Оно ограничено в целях охраны интересов кредиторов и привилегированных акционеров общества. В противном случае весь риск ведения дела падал бы на кредиторов, нарушены были бы и права привилегированных акционеров.

Решение о выплате дивидендов, а также об их размере принимается на общем собрании акционеров по результатам финансового года с учетом выплаты промежуточных дивидендов по представлению совета директоров акционерного общества. Промежуточный дивиденд объявляется советом директоров.

Начисление дивиденда может производиться ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Величина его выражается либо в денежном измерителе, либо в процентном отношении к стоимости акции. Между тем многие приобретают акции по их рыночной цене. Потому при расчете уровня доходности данной акции берется величина полученных дивидендов (в денежном выражении) и соотносится с рыночной ценой акции (также в денежном выражении). Полученное соотношение, выраженное в процентах, и представляет собой уровень дохода за счет дивидендов. Сравнивая уровни дивидендов по различным акциям, можно установить группу наиболее доходных из них.

В случае отказа акционерного общества в выплате объявленных обществом дивидендов акционеры вправе требовать выплаты дивидендов через суд. И если окажется, что общество не имеет прибыли для выплаты дивидендов, то может встать вопрос об объявлении общества неплатежеспособным с последующей его ликвидацией.

Дивидендная политика корпорации требует особо вдумчивого подхода. Размер выплачиваемых дивидендов может быть незначительным .При этом, если корпорация имеет высокую рентабельность, она может создавать резервы из нераспределенной прибыли. При вложении нераспределенной прибыли в основные средства, современные технологии, проекты происходит увеличение капитала

56 ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ

Для осуществления управления в корпорации создаются специальные органы. Согласно ст. 103 ГК РФ общее собрание акционеров является его высшим органом управления..

Виды собраний. Различают три вида общих собраний: а) ежегодные (очередные) общие собрания; б) внеочередные общие собрания; в) собрания держателей определенной категории акций.

Годовое общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые уставом, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года общества. На этом собрании акционеров решается вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии, об утверждении аудитора, рассматриваются представляемый советом директоров годовой отчет и иные документы.

Внеочередное общее собрание проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также акционеров, которые владеют не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования.

Компетенция общего собрания. В компетенцию общего собрания входят в соответствии с законом или уставом вопросы, касающиеся:

1) создания, устройства или реорганизации юридического лица;

2) принятия устава или внесения в него изменений и дополнений;

3) формирования уставного капитала юридического лица;

4) распределения прибыли и определения размера дивидендов;

5) принятия решения о прекращении (ликвидации) деятельности общества;

6) эмиссии ценных бумаг;

7) филиалов данного юридического лица;

8) утверждения балансов и годовых отчетов и пр.

Созыв общих собраний. Общее собрание

созывается обычно по местонахождению общества или дочерней фирмы либо в другом месте, указанном в извещении (уведомлении) о созыве. Решение о созыве принимается простым большинством голосов членов совета или правления. Совет директоров обязан созывать собрание в случаях, когда этого требуют интересы общества. Однако если в течение определенного времени собрание не созывалось или если вопросы требуют незамедлительного решения, оно может состояться по инициативе акционеров, представляющих обычно не менее 10% уставного капитала. Собрание должно созываться не менее чем 1 раз в год, а также по мере необходимости.

Порядок проведения собраний. Общее собрание может проводиться в очной, заочной или смешанной форме, которая определяется инициаторами его созыва.

Протокол общего собрания. Его ведение возлагается на секретариат, осуществляющий организационное, информационное и протокольное обеспечение подготовки и проведения собрания.

57 СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ

В законодательстве для обозначения органа управления корпорациями используются два термина: совет директоров и наблюдательный совет. Они являются синонимичными. В Законе об акционерных обществах совету директоров уделяется значительное место именно потому, что в его руках находятся основные бразды правления. Для того чтобы предупредить возможные в связи с этим злоупотребления со стороны совета директоров, законодатель счел необходимым урегулировать порядок его создания, компетенцию, кворум, необходимый для правомочности его заседаний, порядок его созыва и проведения голосования.

Состав совета директоров. Совет директоров, как правило, образуется в акционерном обществе с числом акционеров более 50. Если общество небольшое (число участников менее 50), то функции совета директоров осуществляет общее собрание. Но в этом случае собрание выделяет из своего состава лицо, которое бы решало вопрос о созыве собрания, утверждало его повестку дня.

Количественный состав совета директоров может существенно колебаться. Для того что-. бы не превращать этот орган в безразмерный, законодатель установил, что для ОАО, где число владельцев акций более 1000, состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более 10 000 — менее девяти членов.

Членами совета директоров могут быть только физические лица, и они несут личную ответственность за участие в его работе. В состав совета не должны включаться лица, входящие в правление этого же общества, иначе таким директорам придется контролировать самих себя. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров сроком на 1 год.

Основные принципы деятельности совета директоров

1. Принцип выработки стратегии и политики с целью увеличения прибыльности общества.

2. Обязанность соблюдать лояльность по отношению к обществу, т.е. поступать честно, выверять правомерность каждого своего поступка.

3. Исполнение решений и правил, установленных общим собранием акционеров.

4. Осуществлять свои обязанности добросовестно и разумно, т.е. теми способами, которые они считают наилучшими с точки зрения интересов общества.

6. Ответственность перед обществом за ущерб, причиненный ему в результате неисполнения ими своих обязанностей, предусмотренных в нормативных актах; небрежного исполнения ими своих функций.

Основными задачами совета директоров являются разработка политики с целью увеличения прибыльности и конкурентоспособности общества, обеспечения устойчивости его финансового состояния, защита прав акционеров, формирование и контроль исполнительных органов общества.

58 ПРАВЛЕНИЕ

Коллективный исполнительный орган (правление, дирекция) создается для практического решения задач, стоящих перед обществом, исполнения решений общих собраний и совета директоров, а также для оперативного управления делами общества.

Правление действует в соответствии с законодательством, уставом, положением о правлении, приказами и распоряжениями генерального директора. Оно подотчетно совету директоров, генеральному директору. Кроме того, контроль за его работой осуществляет ревизионная комиссия. Правление несет перед обществом полную ответственность за финансовые, производственные и иные результаты деятельности. Оно осуществляет свои функции с помощью аппарата, структура которого утверждается генеральным директором.

Состав правления. Количественный и качественный состав правления утверждается общим собранием по представлению генерального директора. Однако в большинстве корпораций общее собрание передает это правомочие совету директоров. В случае необходимости совет директоров вправе изменять количественный и качественный состав правления.

Правление может состоять из генерального директора и его заместителей, исполнительных директоров и их заместителей, руководителей основных структурных подразделений общества, главного бухгалтера и начальника фондового!

отдела. Членами правления не могут быть назначены юридические лица, физические лица с ограниченной дееспособностью. Член правления не обязательно должен быть акционером данного общества. Срок деятельности правления устанавливается в уставе акционерного общества. Компетенция правления:

1) организация эффективного управления оперативной деятельностью общества;

2) обеспечение выполнения планов и решений общего собрания и совета директоров общества;

3) выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности.

Права и обязанности членов правления К числу прав членов правления относятся:

1) право на осуществление сделок и операций, заключение договоров от имени общества при наличии у них доверенности на совершение таких сделок;

2) право на совмещение своей деятельности в составе правления с занятием в любых должностях;

3) право на вознаграждение за исполнение обязанностей в составе правления (оклад, участие в прибылях, возмещение представительских расходов, страховые взносы, комиссионное вознаграждение и прочие платежи), а также право на пенсию по возрасту, на доходы умерших членов семьи и др.;

4) другие права.

Члены правления обязаны быть честными по отношению к обществу, и о своей финансовой заинтересованности обязаны заявить до момента принятия решения.

59 ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР

Генеральный директор осуществляет руководство текущей работой общества, при этом он руководствуется действующим законодательством, уставом общества и положением о генеральном директоре. Свою деятельность генеральный директор должен сообразовывать с поставленной перед ним целью: обеспечивать прибыльность и конкурентоспособность общества, способствовать его финансово-экономической устойчивости, обеспечению прав акционеров и социальных гарантий работников.

Назначение на должность генерального директора и освобождение от этой должности осуществляются по решению общего собрания акционеров. Однако часто общее собрание передает данное правомочие совету директоров. Выдвигать кандидатуру на должность генерального директора могут как совет директоров, так и общее собрание. Не исключено и самовыдвижение. Решение по вопросу назначения на должность генерального директора принимается простым большинством голосов.

Генеральным директором способен быть далеко не каждый. Для этого нужно обладать как профессиональными, так и особыми личностными качествами. Прежде всего следует указать на ряд фундаментальных черт его личности. К таким качествам относится интеллект. Однако интеллект здесь требуется особый: ограниченный, избирательный. Ведь задача бизнесмена — принять оптимальное решение, да такое, чтобы его

можно было претворить в жизнь. Во-вторых, бизнесмену нужна развитая интуиция: ему приходится принимать решения порой в сжатые сроки, иногда замещением мгновенно следует действие, время для подыскания аргументов отсутствует. В-третьих, сильная воля, т.е. способность претворять на деле решение, преодолевая возникающие препятствия, — качество, без которого невозможно делать бизнес.

И наконец, бизнесмену должно быть присуще чувство хозяина своей судьбы. Оно возникает чуть позже, в результате проявления вышеуказанных качеств и появления первых реальных успехов в предпринимательской деятельности.

Компетенция генерального директора:

1) формирует состав правления и представляет его на утверждение совету директоров;

2) распределяет обязанности между членами правления;

3) организует работу, председательствует на заседаниях правления, обеспечивает ведение протоколов заседаний;

4) утверждает организационно-управленческую и производственно-хозяйственную структуру акционерного общества;

6) организует разработку, утверждает и обеспечивает реализацию программы развития персонала;

7) утверждает штатное расписание общества и должностные инструкции работников;

8) заключает трудовые договоры с членами правления, должностными лицами и наемными работниками, устанавливает должностные оклады и пр.

60 КОРПОРАТИВНЫЙ СЕКРЕТАРЬ

В последнее время корпоративный секретарь становится весьма заметной фигурой в организационной структуре компаний всего мира. Корпоративный секретарь—это сотрудник, поддерживающий регулярное плодотворное общение между собственниками корпорации, менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления компании тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров.

Корпоративный секретарь зарубежной компании. За последние 10 лет его функции существенно усложнились. В настоящее время корпорациям приходится иметь дело с ростом влияния институциональных инвесторов, повышением требований гражданского общества к уровню социальной ответственности бизнеса, усилением давления на советы директоров и менеджмент со стороны акционеров и работников предприятий, ужесточением норм законодательства. В результате роль корпоративного секретаря заметно изменилась: он превратился из второстепенного должностного лица в одну из ключевых фигур современного акционерного общества.

Корпоративный секретарь в зарубежных компаниях занимает достаточно высокое положение. Он считается старшим должностным лицом, играющим ключевую роль в администрировании важнейших сфер корпоративного управления. Именно секретарь отвечает за уведомление директоров о предстоящих заседаниях совета директоров и его комитетов, помогает сформулировать повестку дня и следит за тем, чтобы она была логически выстроена и не перегружена, посещает само заседание и ведет протокол. Он также выступает гарантом своевременного предоставления всем членам СД систематизированной информации в необходимом объеме.

В соответствии со стандартами эффективного корпоративного управления секретарь должен быть подотчетен совету директоров. Однако на практике нередко складывается иная ситуация.

Обязанности корпоративного секретаря. Практика свидетельствует, что специфика выполняемых секретарем обязанностей определяется особенностями компании (ее размерами, отраслевой и региональной структурами развиваемого бизнеса и т.д.) и той юрисдикции, в рамках которой она функционирует. Не претендуя на составление исчерпывающего перечня, выделим функции секретаря компании.

1. Подготовка и обеспечение проведения заседаний совета директоров и комитетов совета директоров.

2. Подготовка и обеспечение проведения общих собраний акционеров.

3. Оказание профессиональной помощи и предоставление консультаций членам совета директоров, менеджерам и акционерам и т.п.

61 РЕВИЗИЯ. АУДИТ

Ревизионная комиссия корпорации — орган контрольный. Вообще же само слово «ревизия» означает просмотр, пересмотр, обследование. Свою работу ревизионная комиссия строит на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности.

Состав ревизионной комиссии. Численность ревизионной комиссии определена уставом корпорации и не может быть менее 3 человек. Комплектуется она из числа акционеров — владельцев обыкновенных акций, хотя в число ее членов могут входить и лица, предложенные акционерами. В ее состав не могут входить члены совета директоров, правления, а также генеральный директор. Ревизионная комиссия образуется путем выборов, производимых общим собранием акционеров.

По срокам проведения различают проверки плановые (регулярные) и внеплановые (чрезвычайные). Плановые проверки не могут быть менее 1 раза в год, внеплановые осуществляются по мере необходимости. Инициаторами внеплановых проверок могут быть сама ревизионная комиссия, общее собрание акционеров, совет директоров или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.

Результаты проверок и все решения, а также ход заседаний отражаются в протоколах ревизионной комиссии. Протокол должен быть подписан ее председателем и членами.

Аудит. На открытое акционерное общество возлагается обязанность публиковать для всеобщего сведения документы финансовой отчетности, составленные на основе проверки профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудитора общества утверждает общее собрание.

Аудиторы должны знать стандарты учета и отчетности и использовать их при проведении проверок на предмет того, как ведется налоговый и производственный учет на предприятии.

Аудиторские проверки проводятся независимыми от корпорации людьми. Целью аудита является установление достоверности бухгалтерского отчета корпораций и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам. От проверок, осуществляемых ревизионной комиссией, аудит принципиально отличается самостоятельностью в выборе форм и методов аудиторской проверки, независимостью от любой третьей стороны, собственника, и возможностью организовать проверку на коммерческой основе.

Заключение аудитора — документ, имеющий юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти и для всех заинтересованных лиц. Корпорация вносит на его основании изменения в бухгалтерскую отчетность до подачи ее органам налоговой инспекции и другим госорганам для опубликования.

62 КОРПОРАТИВНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА

Установленные ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах», законами и иными нормативными актами о труде, уставом АО регулируются трудовые права и обязанности работников АО. Ими являются акционеры и лица, не владеющие акциями. Труд всех работающих в акционерном обществе регулируется общими нормами законодательства о труде. Из общего регулирования трудовых отношений закон выделяет лишь членов совета директоров (наблюдательного совета) АО и лиц, образующих исполнительный орган акционерного общества. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, определяется компетенция каждого из них. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), выполняет также функции председателя коллегиального органа общества (правления, дирекции). По решению общего собрания полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Члены совета директоров (наблюдательного совета) избираются общим собранием на 1 год. Этот срок может быть неоднократно продлен, поскольку лица, избранные в совет директоров, вправе переизбираться неограниченное число раз (п. 1 ст. 66 Закона об АО). По решению общего собрания членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета).

При досрочном прекращении полномочий директора (генерального директора) его увольнение оформляется со ссылкой на Закон об АО. Формулировка увольнения: «Уволен по решению общего собрания акционеров — п. 4 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах"». Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), может по совместительству занимать должности в органах управления других организаций только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества по основному месту работы директора (генерального директора). Закон об АО специально выделил вопрос об ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и его исполнительного органа. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества и (или) члены коллегиального исполнительного общества или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки .причиненные обществу их виновными действиями (бездействием).

63 КАДРОВАЯ ПОЛИТИКА. ПОЛОЖЕНИЕ О ПЕРСОНАЛЕ

Кадровая политика направлена на наем квалифицированной рабочей силы, повышение эффективности ее работы, улучшение отношений между руководством и рабочими.

Существует ряд общепризнанных принципов, составляющих основу кадровой политики: демократия, сотрудничество, знание отдельных людей и их потребностей, справедливость, соблюдение равенства.

Регулированию вопросов кадровой политики посвящается корпоративный нормативный акт, называемый положением о персонале. Этот корпоративный акт юридического лица носит обычно комплексный характер. Положение о персонале устанавливает в основном общие принципы регулирования взаимоотношений администрации и работников и, конечно, нуждается в дальнейшей детализации и конкретизации.

В положении о персонале должны быть отражены следующие вопросы.

1. Понятие персонала. Под персоналом понимается коллектив работников или совокупность лиц, осуществляющих трудовые функции на основе трудового договора (контракта). Если выполнение работ (услуг) осуществляется на основе гражданско-правового договора подряда или иного соглашения, то эти лица не признаются входящими в персонал.

2. Кадровая политика и ее основные стороны:

а) планирование обеспечения производства трудовыми ресурсами;

б) отбор кадров, выработка требований, к ним предъявляемых;

в) порядок приема рабочей силы и др.

3. Участие персонала в прибылях. Суть состоит в том, что все работники делятся на две категории:

1) наемные работники;

2) работающие собственники.

Практика показала, что отношение к работе, а также к распределению полученной корпорацией прибыли у них разнится. Если первые озабочены в основном собственной судьбой и поэтому предметом их особого внимания является повышение зарплаты, то работающим собственникам отнюдь не безразличны интересы корпорации в целом и, имея акции, они склонны больше инвестировать, с тем чтобы в дальнейшем получить более высокий доход по дивидендам, нежели постоянно и настойчиво требовать повышения заработной платы. Превращению всех рабочих в собственников служит система участия персонала в прибылях.

4. Взаимоотношения администрации и персонала. Они строятся на основе принципа партнерства между администрацией и персоналом корпорации.

Персонал представляет профсоюзный орган, создаваемый на предприятии. При его участии формируется кадровая политика и разрешаются важные производственные, экономические и социальные вопросы. Представитель профсоюза может вводиться в состав совета директоров, и тогда он наделяется всеми правами, принадлежащими члену совета директоров.

64 СОЦИАЛЬНОЕ ПАРТНЕРСТВО

Социальное партнерство — система взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления, которая направлена на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений (например, отношений в сфере охраны труда).

Органы государственной власти и органы местного самоуправления являются сторонами социального партнерства в тех случаях, когда они выступают в качестве работодателей или их представителей, уполномоченных на представительство законодательством или работодателями, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Основными принципами социального партнерства являются: равноправие сторон; уважение и учет интересов сторон; заинтересованность сторон в участии в договорных отношениях; содействие государства в укреплении и развитии социального партнерства на демократической основе; соблюдение сторонами и их представителями законов и иных нормативных правовых актов; полномочность представителей сторон; свобода выбора при обсуждении вопросов, входящих в сферу труда; добровольность принятия сторонами на себя обязательств; реальность обязательств, принимаемых на себя сторонами; обязательность выполнения коллективных договоров, соглашений; контроль за выполнением принятых коллективных договоров, соглашений; ответственность сторон, их представителей за невыполнение по их вине коллективных договоров, соглашений.

Сторонами социального партнерства являются работники и работодатели в лице уполномоченных в установленном порядке представителей.

Стороны социального партнерства вступают в социально-партнерские отношения через своих представителей, действующих на основе законодательства о представителях работников и работодателей, содержания полномочий, которыми их наделяют стороны социального партнерства, соответствующего оформления представительства, предусмотренного в основном нормами ТК РФ.

Социальное партнерство осуществляется в формах:

а) коллективных переговоров по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и их заключению;

б) взаимных консультаций (переговоров) по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, обеспечения гарантий трудовых прав работников и совершенствования трудового законодательства;

в) участия работников, их представителей в управлении организацией; участия представителей работников и работодателей в досудебном разрешении трудовых споров.

65 ПРАВИЛА ПРИЕМА НА РАБОТУ

Право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию ст. 37 Конституции РФ называет в числе основополагающих прав человека, относящихся к общепризнанным принципам и нормам международного права. Право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию означает и право свободного заключения трудового договора. В Трудовой кодекс РФ включена специальная норма, запрещающая необоснованный отказ в заключении трудового договора (ст. 64). Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается. Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение 1 месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

Дискриминация — всякое различие, недопущение или предпочтение, проводимое по признаку расы, цвета кожи, пола, религии, политических убеждений, иностранного происхождения или социального происхождения, приводящее к уничтожению или нарушению равенства возможностей или обращения в области труда и занятий.

Работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона либо необходимые в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, умение работать на компьютере).

Способность работника выполнять ту или иную работу (трудовую функцию) не всегда можно выявить при заключении трудового договора даже при наличии у него требуемых профессионально-квалификационных качеств. В связи с этим для проверки такой способности ТК РФ предусматривает установление испытательного срока при приеме на работу (ст. 70—71).

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

66 ЗАРАБОТНАЯ ПЛАТА. ПОЛОЖЕНИЕ ОБ ОПЛАТЕ ТРУДА

Заработная плата — вознаграждение работника за труд. К регулятивным нормам следует отнести права и обязанности сторон трудового отношения по оплате труда. Работодатель имеет право поощрять работника за добросовестный эффективный труд, принимать локальные нормативные акты, в которых закрепляются вопросы оплаты труда, требовать от работника исполнения трудовых обязанностей в соответствии с трудовым договором (ст. 22 ТК РФ). В то же время работодатель обязан обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся им заработную плату в сроки, определенные ТК РФ, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка организации, трудовыми договорами; устанавливать предварительно, до начала выполнения трудовых обязанностей, нормы и формы труда, систему и сроки его оплаты, порядок расчетов, ограничение удержании из заработной платы, сохранение заработной платы за конкретные периоды; осуществлять контроль за соблюдением законодательства о начислении и выплате заработной платы.

К другим принципам оплаты труда относятся зависимость заработной платы от личного трудового вклада и качества труда, свобода сторон трудового правоотношения определять размеры заработной платы и порядок ее исчисления, запрещение ограничения заработной платы максимальным размером.

Законодательство устанавливает ряд гарантий для работников, которые остаются незыблемыми в ходе договорного регулирования и составляют основу правового положения работника применительно к оплате труда. Первой и важнейшей такой гарантией является установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда. Минимум заработной платы выполняет две функции: защищает трудящихся от неоправданно низкой заработной платы, не обеспечивающей простого воспроизводства рабочей силы, и является базовой величиной для составления тарифных сеток и схем должностных окладов.

При выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.

Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором.

67 РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

Режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с 2 выходными днями, шестидневная с 1 выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику), работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями.

Особенности режима рабочего времени и времени отдыха работников транспорта, связи и других, имеющих особый характер работы, определяются в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Часть астрономического, или календарного, времени, находящаяся за пределами рабочего времени, — это внерабочее время. Статья 106 ТКРФ определяет его как время отдыха. Время отдыха используется работником для удовлетворения личных потребностей, исполнения семейных обязанностей, для отдыха, восстановления трудового потенциала, развития личности, повышения образовательного уровня, укрепления здоровья, участия в различных сферах общественной и культурной жизни, реализации гражданских, политических, социально-экономических прав и свобод. С учетом весьма разнообразных способов использования времени отдыха очевиден условный характер этого термина.

Право на отдых провозглашено ст. 37 Конституции РФ в качестве неотъемлемого права каждого. Оно включает в себя право на разумное ограничение рабочего дня, на выходные и праздничные дни и на оплачиваемый ежегодный отпуск. Содержание и задачи правового регулирования времени отдыха состоят, во-первых, в обеспечении установленного законом ограничения рабочего времени и, во-вторых, в создании условий для использования времени, свободного от работы, в интересах работника.

ТК не регламентирует порядок использования времени отдыха—это прерогатива самого работника, а лишь определяет общие правила его предоставления в течение рабочего дня (смены), календарных суток, недели, года. Общие правила и гарантии касаются продолжительности периодов отдыха, условий и оснований их предоставления работникам, обязанностей работодателя, охраны права работников на получение и использование времени отдыха.

Виды времени отдыха: перерывы в течение рабочего дня (смены); ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); нерабочие праздничные дни; отпуска.

68 ДИСЦИПЛИНА ТРУДА. ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО ТРУДОВОГО РАСПОРЯДКА

Совершение дисциплинарного проступка — неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка; работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; увольнение по соответствующим основаниям.

Работодатель имеет право привлекать нарушителей трудовой дисциплины к ответственности по своему усмотрению, выбрав из возможных к применению наказаний наиболее приемлемый вариант, либо вообще отказаться от привлечения нарушителя к ответственности.

Привлечь работника к дисциплинарной ответственности можно при наличии следующих условий:

1) поведение работника должно быть противоправным, т.е. не соответствовать предписаниям законодательства, обязанностям по трудовому договору или основанным на них распоряжениям работодателя. Так, нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности работника моложе 18 лет в случае его отказа от направления в служебную командировку, так как его действия в данном случае правомерны. Нельзя признать дисциплинарным проступком отказ работника от разделения на части ежегодного отпуска, что возможно лишь по соглашению сторон;

2) в результате действий работника причинен ущерб имущественного и (или) организационного характера. Примером имущественного вреда могут служить повреждение оборудования или утрата документов. Чаще имеет место ущерб организационного характера, когда нарушается порядок, установленный работодателем (совершаются прогул, опоздание на работу и др.);

3) ущерб, претерпеваемый работодателем, является прямым следствием нарушения работником трудовых обязанностей, и причиной наступления ущерба должно быть неправомерное поведение работника;

4) действия работника носят виновный характер, т.е. совершены умышленно или по неосторожности. Если в поведении работника отсутствует вина в какой-либо форме, то налицо случай, не дающий работодателю оснований для применения к нему дисциплинарного взыскания. Так, нельзя уволить работника за прогул в связи с опозданием из отпуска вследствие отмены вылета самолетов по метеорологическим или техническим обстоятельствам, подтвержденным в установленном порядке.

Перечень мер дисциплинарного взыскания является для подавляющего большинства работодателей и работников исчерпывающим. Только в отдельных отраслях экономики, где действуют уставы и положения о дисциплине, утверждаемые Правительством РФ, к работникам возможно применение дополнительных мер дисциплинарного взыскания.

Особым видом дисциплинарного взыскания является увольнение работника.

69 СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ РАБОТНИКОВ

К числу вопросов, регулируемых корпоративно, относится установление определенных льгот в области социального обеспечения. Социальное обеспечение, производимое корпорациями в отношении персонала, осуществляется по следующим направлениям.

1. Питание (обеспечение бесплатными или частично оплачиваемыми обедами, дотации на питание и др.).

2. Жилье (выдача ссуды на строительство жилья, частичная или полная оплата строящегося жилья и др.).

3. Спорт (оплата абонементов в бассейн и другие спортивные учреждения).

4. Медицинское обслуживание (доплаты медикам, работающим на предприятии, за снижение заболеваемости, за дополнительное обслуживание на дому и др.).

5. Ветераны (дополнительные пенсии ветеранам, участникам и инвалидам ВОВ, пенсионерам, получившим трудовое увечье или профессиональное заболевание на производстве, единовременное пособие работникам, выходящим на пенсию, пособия по безработице, пособия на погребение и др.).

6. Социально-культурные мероприятия (оплата путевок в санатории и дома отдыха, путешествий, обучения в вузах и техникумах, институтах повышения квалификации и т.п., мероприятий в связи с юбилеями, билетов в зрелищные учреждения, проезда к месту учебы и др.).

7. Медицинское страхование. Оно осуществляется в двух формах: обязательное и добровольное (дополнительное). Обязательное медицинское страхование производится из специального фонда предприятия в размере, устанавливаемом Правительством РФ. Добровольное медицинское страхование может осуществляться за счет прибыли предприятия на основе договора со страховой медицинской организацией, в котором определяется, в течение какого срока и на какие виды медицинского обслуживания могут рассчитывать работники корпорации.

8. Дети (оплата содержания детей в детских учреждениях, пособия по случаю рождения ребенка, дополнительные оплачиваемые отпуска, в том числе женщинам, воспитывающим детей в возрасте до 3 лет, материальная помощь на оздоровление детей и др.).

Выгоды от социального обеспечения состоят в том, что: повышается производительность труда работников; сокращается текучесть кадров из-за неудовлетворенности условиями труда; меньше распространяется инфекция на производстве; исключаются забастовки.

Нормативное регулирование социального обеспечения в основном осуществляется с помощью различных корпоративных актов. Иногда эти положения сосредоточиваются в одном комплексном корпоративном акте (коллективном договоре или в положении о персонале). Встречаются немногочисленные случаи, когда корпорация издает по социальным вопросам единый специальный корпоративный акт (социальный кодекс).

70 ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ

Договорная работа — это правовая деятельность корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами с помощью договоров.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права.

Предмет договорной работы составляют хозяйственные договоры, посредством которых и реализуются результаты производственной, коммерческой деятельности корпораций.

Субъекты договорной работы — это различные корпорации, хозяйственные связи которых подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность от своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение для формирования и исполнения договорных обязательств. Субъекты договорной работы и стороны по хозяйственным договорам совпадают, и те и другие представляют собой предприятия, наделенные правами юридического лица.

Юридическую базу участия корпораций в договорной работе составляют их право на совершение сделок, а также право на самостоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов хозяйственной договорной работы занимают коммерческие корпорации. Их продукция, деятельность, в результате которой они намереваются получить прибыль, <

предназначаются для удовлетворения потребностей других организаций, граждан.

Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров протекает в последовательности, типичной для управленческой деятельности, и охватывает собой два цикла: заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами) и исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла договорной деятельности, самостоятельные и разъединенные во времени, все же едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов.

В зависимости от задач, которые стоят перед корпорацией как участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать:

1) договорную работу по реализации результатов собственного производства (договорная работа по заказам потребителя);

2) договорную работу по обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах «со стороны».

Виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее организации на предприятии. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей возлагаются на плановый отдел, отдел снабжения либо на специально образуемый договорный отдел; договорная работа по обеспечению предприятия материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально-техническое снабжение и т.п.

71 СТАДИИ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ

1. Подготовка к заключению договоров. Порядок и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками планирования корпорациями своей производственно-хозяйственной деятельности. Подготовка договоров требуется и для заключения отдельных договоров, сложных по характеру и по количеству согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу.

В содержание подготовительной стадии договорной работы входят: преддоговорные контакты с будущими контрагентами; разработка основных условий; подготовка бланков и др.

2. Оценка оснований заключения договоров имеет целью решение предприятием ключевого для него вопроса: заключать или не заключать договор. Оценка базируется на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится корпорация. Если принимается решение об отказе от заключения договора при наличии предварительного договора или договора о намерениях, то у корпорации возникает обязанность аргументировать отказ.

3. Оформление договорных отношений (заключение договоров):

а) работа над проектами договоров;

б) урегулирование разногласий в условиях договоров;

в) конкретизация содержания заключенных договоров;

г) изменение или расторжение договоров.

Разработанные проекты договорных документов подлежат рассмотрению и подписанию руководителем или другими должностными лицами, уполномоченными на заключение договора от имени предприятия.

4. Доведение содержания договоров до исполнителей. На практике распространены следующие формы такой информации:

а) непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с договорной документацией, что обычно удостоверяется их подписью и печатью;

б) передача подразделениям выписок из договоров (копий договорных документов);

г) издание специально составленных документов, содержащих систематизированную информацию об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).

5. Контроль за исполнением договоров — деятельность, направленная на поддержание соответствия работы предприятия задачам достижения конечных результатов производства, установленным в договорах. Осуществляется он путем Сравнения данных об условиях договоров с данными о ходе производства.

6. Оценка результатов исполнения договоров. Ее содержание составляют:

а) определение результатов исполнения договоров путем сравнения предусмотренных в договоре показателей с фактически достигнутыми;

б) анализ результатов исполнения с точки зрения возможности применения мер стимулирования или санкций;

в) разработка мероприятий, направленных на улучшение исполнения договоров, устранение причин их нарушения.

72 ЮРИДИЧЕСКАЯ СЛУЖБА НА ПРЕДПРИЯТИИ

На многих предприятиях создается юридическая служба (юрисконсульт, заместитель по правовым вопросам, юридическая группа, юридический отдел). Она организует работу по заключению договоров, участвует в их подготовке, визирует договоры, осуществляет при этом методическое и организационное руководство договорной работой, непосредственно оформлением конкретных договоров. Задача юридической службы по участию в договорной работе на предприятии состоит в следующем.

1. Укрепление договорной дисциплины. На предприятии проводят работу по предупреждению, выявлению и устранению причин неисполнения или ненадлежащего исполнения договоров. Они следят за тем, чтобы в договор включались только реальные обязательства и чтобы из него были исключены все условия, противоречащие действующему законодательству. Важно наладить эффективный контроль за исполнением как собственных обязательств предприятия, так и обязательств его контрагентов.

2. Подготовка корпоративных актов. Наиболее важными из них являются: устав, коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, инструкция о ведении договорной, претензионной и исковой работы и некоторые другие. В этих актах должна находить отражение специфика предприятия. Так, в инструкции о ведении договорной работы определяются подразделения, занимающиеся оформлением, исполнением и учетом конкретных видов договоров, устанавливается порядок их взаимоотношений с другими отделами и службами, могут регламентироваться отдельные участки договорной работы и др.

В данный корпоративный акт не должны включаться нормы, регулирующие взаимоотношения с контрагентами, так как это является предметом договорного регулирования. К работе по подготовке корпоративных актов относится и составление бланков и форм различных договорных документов.

3. Юридическое консультирование и проведение правовой экспертизы различных документов, составляемых на предприятии. Юридическая служба визирует договоры с контрагентами, приказы по кадровым вопросам, поскольку именно там находит отражение информация о заключении, изменении и прекращении трудовых договоров.

4. Представление интересов корпорации в судебных и других органах. Это один из самых сложных видов юридической деятельности. В данных случаях юрист выступает защитником своего предприятия. Его выступлению предшествует серьезная подготовка, напряженная работа с законодательством и доказательствами в арбитражном суде.

5. Организация работы по систематизации нормативных актов. Она является основой для качественного выполнения перечисленных выше задач.

Категория: Корпоративное право | Нет комментариев »

Статистика

There are currently 146 posts and 75 comments, contained within 114 categories.

ХОДИ ТО, ДЕЛАЙ СЮДА!

Жопно-сортирный слив креатива из позитивных мозгов!

Страницы

Архив

Категории

Archive for the ‘Корпоративное право’ Category

Корпоративное право

Четверг, Июнь 9th, 2005

1 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА